央视评“代孕弃养”-法律道德皆难容

近日，媒体曝光了某明星代孕弃养的新闻，曝光录音中，“打也打不掉，我都烦死了”更加令人愤怒，进而引起了网友关于代孕行为的合法性的大讨论。有网友认为，代孕满足了现阶段不孕不育人群的生育需求，目前我国生育率低下，人口老龄化加剧，允许代孕合法化在一定程度上能提高我国人口的出生率。同时也是我们民法中意思自治的自愿原则的体现，国家不能全面禁止代孕行为，而是应当正确管理。还有一部分网友则认为，代孕具有严重的社会危害性，我国除应当禁止代孕行为外，还应立法严厉打击商业代孕，并有人大代表提出要将商业代孕写入刑法，追究刑事责任，对此，央视也作了专题报道，并严厉批评代孕行为。

从法律的角度看，在我国代孕是不合法的，代孕协议属于无效合同。根据卫生部《人类辅助生殖技术办法》，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术，违法规定的可能受到警告、罚款等行政处罚，甚至还可能被追究刑事责任。这项规则限制的是违规从事代孕业务的个人和机构，那么代孕妈妈和委托代孕者所签订和合同效力如何呢?代孕合同是一种特殊的民事合同，民事合同有效，需要满足以下三个构成要件，一是双方当事人要具有民事行为能力;二是双方当事人都是基于真实的意思表示;三是不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。代孕合同的双方当事人是否具有民事行为能力和意思表示是否真实在每个个案或者表现不同，但是每一个代孕合同都是违背了我国法律的强制性规定与公序良俗，我国《民法典》中规定了人格权不得放弃、转让或者继承，器官买卖行为无效。人格权包括健康权、身体权等等，虽然代孕并不是器官的买卖，而更类似于器官的租赁，但是在十月怀胎与分娩的过程中，仍旧可能构成对身体权与健康权的侵害，且法律不允许将人身作为标的，同时，合同转让了母子之间的身份，而身份权不能随个人意志任意转让，代孕合同因违反了法律的强制性规定无效。第二，我国长期以来的公共认知是集妊娠、分娩、血缘一体的为母，如若将妊娠、分娩与血缘分开，对亲子的关系的认定也即将割裂，代孕行为实属突破了道德的底线，代孕合同也违背了我国长此以来形成的善良风俗与公共利益，代孕合同也因违背了公序良俗而无效。

【例题】(单选题)代孕合同属无效合同的原因是( )

A.违反了我国民法基本原则中的自愿原则

B.代孕合同一般有偿，所以无效

C.违反了我国法律的强制性规定与公序良俗

D.我国是社会主义国家，在社会主义国家代孕合同均无效

【答案】C

【解析】A项，自愿原则是指民事主体按照自己的意愿参加民事活动，它属于民法的基本原则之一，不属于判断合同有效的条件，即使满足了自愿原则合同仍然可能无效，我国民法的基本原则包括，自愿、平等、公平、诚实信用、守法公序良俗、绿色原则。A项错误

B项，代孕合同不论有偿或者无偿都是无效的，因为合同不能以人身作为标的，违反了法律的强制性规定。B项错误

C项，违反了法律强制性规定的合同无效，代孕合同是以人格权为标的进行约定的，人格权是不能够作为合同的标的，人格权不能放弃、继承或转让。公序良俗是指公共利益和善良风俗，代孕合同突破了伦理的底线，违背了公序良俗。C项正确。

D项，与题意无关，属干扰选项，国家行政与合同的有效性不能一概而论，在我国，只要满足了合同生效的要件合同均有效，代孕合同因违反了国家的强制性规定和公序良俗无效，不是因为国家性质而无效。D项错误。

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