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2005年国家司法考试试卷(共四卷)含答案

作者:佚名 来源:华图教育网 点击数:次 更新时间:2007-01-31 17:36
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2005年国家司法考试试卷
试卷一
提示:本试卷为计算机阅读试卷,请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。一、单项选择题(每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题,每题1分,共50分。)

1.法律与利益有着内在的联系。下列关于法律与利益关系的表述,哪一项是错误的?()
A. 法对社会的控制和调整主要通过对利益的调控而实现
B. 法律是分配利益的重要手段,法律表达利益的过程,同时也是对利益选择的过程
C. 民法的诚信原则在维护民事活动中当事人利益和社会利益的平衡方面具有积极作用
D. 离开了法律,利益就无从产生,也无以存在
2.出租车司机甲送孕妇乙去医院,途中乙临产,情形危急。为争取时间,甲将车开至非机动车道掉头,被交警拦截并被告知罚款。经甲解释,交警对甲未予处罚且为其开警车引道,将乙及时送至医院。对此事件,下列哪一项表述是正确的?()
A. 在此交通违章的处理中,交警主要使用了形式逻辑的推理方法
B. 警察对违章与否的解释属于“行政解释”
C. 在此事件的认定中,交警进行了法的价值判断
D. 此事件所反映出的价值之间没有冲突
3.黄某于2000年4月在某市住宅区购得一套住房,2001年7月取得房产证。当年10月黄某将住房租借给廖某。廖某在装修该房时损坏自来水管道,引起漫水,将楼下住户陈某的住房浸泡。陈某要求廖某予以赔偿。对此事件,下列哪一种说法是正确的?()
A. 黄某对自己所购买的住房仅有相对权,故其法律义务也是相对的
B. 廖某不是住房的所有人,故对陈某的损失不负法律责任
C. 此侵权案件首先应依据法律原则来加以处理
D. 此案件的处理应直接适用法的正式渊源
4.陆某在一百货商场购买“幸福”牌电饭煲一台,遗忘在商场门口,被王某拾得。王某拿至家中使用时,因电饭煲漏电发生爆炸,致其面部灼伤。王某向商场索赔,商场以王某不当得利为由不予赔偿。对此事件,下列哪一项表述能够成立?()
A. 王某的损害赔偿请求权应以与致损事件相关的法律规定为根据
B. 不法取得他人之物者应承担该物所致的损害
C. 由王某对自己无合法根据占有物品的行为承担损害后果,符合公平原则
D. 按照风险责任原则,陆某作为缺陷商品的购买者应为王某的损害承担责任
5.某地电缆受到破坏,大面积停电3小时,后查知为邢某偷割电缆所致。邢某被控犯“危害公共安全罪”,处以5年有期徒刑。邢某不服上诉,理由是自己偷割电缆变卖所得仅50元钱,顶多属于“小偷小摸”行为。二审法官依照最高人民法院《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》维持原判。对此,下列哪一种理解是错误的?()
A. 法官根据最高人民法院的解释对邢某行为所作出的判断是一种事实判断
B. 《关于审理破坏公用电信设施刑事案件具体应用法律若干问题的解释》是司法解释
C. 在这个案件中,法官主要运用了“演绎推理”
D. 邢某对自己行为的辩解是对法律的认识错误
6.郝某的父亲死后,其母季某将郝家住宅独自占用。郝某对此深为不满,拒绝向季某提供生活费。季某将郝某告上法庭。法官审理后判决郝某每月向季某提供生活费300元。对此事件,下列哪一种理解是正确的?()
A. 该事件表明,子女对父母只承担法律义务,不享有法律权利
B. 法官作出判决本身是一个法律事实
C. 法官的判决在原被告之间不形成法律权利与法律义务关系
D. 子女赡养父母主要是道德问题,法官判决缺乏依据
7.2001年全国人大常委会作出解释:刑法第四百一十条规定的“非法批准征用、占用土地”,是指非法批准征用、占用耕地、林地等农用地以及其他土地。对该法律解释,下列哪一种理解是错误的?()
A. 该解释属于立法解释
B. 该解释的效力与所解释的刑法条文的效力相同
C. 该解释与司法解释的效力相同
D. 该解释的效力具有普遍性
8.根据我国宪法和有关法律的规定,下列有关全国人民代表大会专门委员会的表述哪一项是正确的?()
A. 全国人民代表大会专门委员会是最高国家权力机关的非常设机关
B. 全国人民代表大会专门委员会负责审议与其职权有关的法律草案
C. 全国人民代表大会专门委员会的组成人选,由主席团在代表中提名,大会通过
D. 全国人民代表大会专门委员会只能审议全国人民代表大会主席团交付的议案
9.根据我国宪法的规定,下列哪一种说法不正确?()
A. 城市的土地属于国家所有,农村和城市郊区的土地,除有法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有
B. 宅基地、自留地、自留山属于集体所有
C. 国家为了公共利益的需要,可以对土地实行征收或征用
D. 土地的所有权可以依照法律的规定转让
10. 根据我国现行宪法规定,担任下列哪一职务的人员,应由国家主席根据全国人大和全国人大常委会的决定予以任免?()
A. 国家副主席B. 国家军事委员会副主席
C. 最高人民法院副院长D. 国务院副总理
11. 宪法是国家根本法,具有最高法律效力。下列有关宪法法律效力的哪一项表述是正确的? ()
A. 在不成文宪法的国家中,宪法的法律效力高于其他法律
B. 在我国,任何法律法规都不得与宪法规范、宪法基本原则和宪法精神相抵触
C. 宪法的法律效力主要表现为对公民的行为约束
D. 宪法的法律效力不具有任何强制性
12. 人民代表应当出席本级人民代表大会会议,依法行使代表的职权。根据《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》的规定,下列哪一种说法是正确的?()
A. 未经批准两次不出席本级人民代表大会会议的代表,终止代表资格
B. 因刑事案件被羁押正在受侦查、起诉、审判的代表,终止代表资格
C. 因违法受劳动教养处分一年以上的代表,暂时停止代表资格
D. 因故一年内不能出席本级人民代表大会会议的代表,暂时停止代表资格
13. 关于宪法规范的特性,下列哪一项表述不成立?()
A. 根本性B. 原则性C. 无制裁性D. 相对稳定性
14. 根据《中华人民共和国民族区域自治法》的规定,下列哪一机关不享有自治条例、单行条例的制定权?()
A. 自治区人民代表大会
B. 自治州人民代表大会
C. 自治县人民代表大会
D. 辖区内有自治州、自治县的省人民代表大会
15. 西汉末年,某地一男子偷盗他人一头牛并贩卖到外乡,回家后将此事告诉了妻子。其妻隐瞒未向官府举报。案发后,该男子受到惩处。依照汉代法律,其妻的行为应如何处理?()
A. 完全不负刑事责任B. 按包庇罪论处
C. 与其丈夫同罪D. 按其丈夫之罪减一等处罚
16. 南宋庆元年间,某地发生一桩“杀妻案”。死者丈夫甲被当地州府逮捕,受尽拷掠,只得招认“杀妻事实”。但在该案提交本路(路为宋代设置的地位高于州县的地方行政区域)提刑司审核时,甲推翻原口供,断然否认杀妻指控。提刑司对本案可能做出的下列处置中,哪一种做法符合当时“翻异别勘”制度的规定?()
A. 发回原审州府重审B. 指定本路管辖的另一州级官府重审
C. 直接上报中央刑部审理D. 直接上报中央御史台审理
17. 汉代曾发生这样一件事情:齐太仓令获罪当处墨刑,其女缇萦上书请求将自己没为官奴,替父赎罪。这一事件导致了下列哪一项法律制度改革?()
A. 汉高祖规定“上请”制度 B. 汉文帝废除肉刑
C. 汉文帝确立“官当”制度D. 汉景帝规定“八议”制度
18. 1804年的《法国民法典》是世界近代法制史上的第一部民法典,是大陆法系的核心和基础。下列关于《法国民法典》的哪一项表述不正确?()
A. 该法典体现了“个人最大限度的自由,法律最小限度的干涉”这一立法精神
B. 该法典具有鲜明的革命性和时代性
C. 该法典的影响后来传播到美洲、非洲和亚洲广大地区
D. 该法典首次全面规定了法人制度
19. 某民办科研所与技术员周某签订劳动合同,约定由周某承担科研所的一个产品开发项目。开发过程中,由于资金缺乏,项目被迫下马。科研所决定与周某解除劳动关系。对此,该单位法律顾问提供的下列哪一项建议不符合法律规定?()
A. 告知周某当初聘用他的工作岗位已不存在
B. 至少提前30天向周某发出书面通知
C. 先安排周某到后勤岗位,如他拒绝就可以解雇
D. 如周某同意解除劳动合同可与单位签订解约协议,单位支付经济补偿;如周某不同意签订解约协议,单位有权单方解约并不必支付经济补偿
20. 某建筑工程队低价招用20名学徒工,合同中规定他们每天必须从事高空作业或繁重搬运工作,否则不能结算当月工资。用工当月,工程队因违反安全施工规定造成事故,致使学徒工多人伤亡。有关部门经调查发现这些学徒工均是不满15周岁的边远地区农民子弟。对此,劳动行政部门拟采取的下列哪一项措施不符合法律规定?()
A. 责令雇主解除劳动合同,遣返这批学徒工
B. 责令雇主承担遣返费用,并给予经济补偿
C. 收缴雇主在非法用工期间的经营所得
D. 告知事故受害者及其家属向雇主索赔的权利,并协助他们向雇主索赔
21. 甲经贸公司租赁乙大型商场柜台代销丙厂名牌床罩。为提高销售额,甲公司采取了多种促销措施。下列措施哪一项违反了法律规定?()
A. 在摊位广告牌上标明“厂家直销”
B. 在商场显著位置摆放该产品所获的各种奖牌
C. 开展“微利销售”,实行买一送一或者买100元返券50元
D. 对顾客一周之内来退货“不问理由一概退换”
22. 钟某为其3岁儿子购买某品牌的奶粉,小孩喝后上吐下泻,住院7天才恢复健康。钟某之子从此见任何奶类制品都拒食。经鉴定,该品牌奶粉属劣质品。为此,钟某欲采取维权行动。钟某亲友们提出的下列建议哪一项缺乏法律依据?()
A. 请媒体曝光,并要求工商管理机关严肃查处
B. 向出售该奶粉的商场索赔,或向生产该奶粉的厂家索赔
C. 直接提起诉讼,要求商场赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费等
D. 直接提起仲裁,要求商场和厂家连带赔偿钟某全家所受的精神损害
23. 下列哪一项个人所得不应免纳个人所得税?()
A. 某体育明星在奥运会上获得一块金牌,回国后国家体育总局奖励20万元人民币
B. 某科学家获得国务院特殊津贴每月200元人民币
C. 某高校教师取得一项发明专利,学校奖励5万元人民币
D. 李某新买的宝马车在某风景区停*时,被山上落下的石头砸坏,保险公司赔付李某的6万元保险金
24. 从事零售业务的个体户王某收到税务机关限期缴纳通知书的期限届满后,仍然拖欠营业税款2000元。税务机关对此采用的下列哪一种做法不符合法律规定?()
A. 扣押王某价值2500元的营业用冷冻柜
B. 书面通知银行从王某的储蓄帐户中扣缴拖欠税款
C. 从王某的储蓄账户中强制扣缴拖欠税款的滞纳金
D. 为防止王某以后再拖欠税款,在强制执行王某的银行存款后继续扣押其冷冻柜6个月,以观后效
25. 根据《中华人民共和国环境保护法》的规定,环境影响报告书应在建设项目的哪一阶段报批?()
A. 设计阶段B. 可行性研究阶段
C. 竣工验收阶段D. 投入使用阶段
26. 土地使用权划拨,是指县级以上人民政府依法批准,在土地使用者缴纳补偿、安置等费用后将该幅土地交付其使用,或者将土地使用权无偿交付给土地使用者使用的行为。依据有关法律规定,下列哪一建设用地项目不能取得划拨土地使用权?()
A. 望湖乡政府办公楼建设用地
B. 西关镇人民医院建设用地
C. 南湖别墅区通往南山镇的道路建设用地
D. 民办北岭大学校区扩建用地
27. 根据《中华人民共和国商业银行法》的规定,商业银行破产清算时的财产分配适用下列哪一种顺序?()
A. 清算费用,所欠职工工资和劳动保险费用,个人储蓄存款的本金和利息
B. 清算费用,个人储蓄存款的本金和利息,所欠职工工资和劳动保险费用
C. 个人储蓄存款的本金和利息,清算费用,所欠职工工资和劳动保险费用
D. 所欠职工工资和劳动保险费用,清算费用,个人储蓄存款的本金和利息
28. 对于下列有关证券交易的问题,哪一个应该给以否定的回答?()
A. 股票交易是不是只能在证券交易所进行
B. 证券交易能不能以期货方式进行
C. 证券公司向客户融资进行证券交易是否为法律所禁止
D. 证券交易所自主调整的交易收费标准是否违法
29. 甲乙两国于1996年签订投资保护条约,该条约至今有效。2004年甲国政府依本国立法机构于2003年通过的一项法律,取消了乙国公民在甲国的某些投资优惠,而这些优惠恰恰是甲国按照前述条约应给予乙国公民的。针对甲国的上述作法,根据国际法的有关规则,下列哪一项判断是正确的?()
A. 甲国立法机构无权通过与上述条约不一致的立法
B. 甲国政府的上述做法,将会引起其国际法上的国家责任
C. 甲国政府的上述做法如果是严格依据其国内法作出的,则甲国不承担国际法上的国家责任
D. 甲国如果是三权分立的国家,则甲国政府的上述行为是否引起国家责任在国际法上尚无定论
30. 甲国倡议并一直参与某多边国际公约的制订,甲国总统与其他各国代表一道签署了该公约的最后文本。根据该公约的规定,只有在2/3以上签字国经其国内程序予以批准并向公约保存国交存批准书后,该公约才生效。但甲国议会经过辩论,拒绝批准该公约。根据国际法的有关规则,下列哪一项判断是正确的?()
A. 甲国议会的做法违反国际法
B. 甲国政府如果不能交存批准书,将会导致其国际法上的国家责任
C. 甲国签署了该公约,所以该公约在国际法上已经对甲国产生了条约的拘束力
D. 由于甲国拒绝批准该公约,即使该公约本身在国际法上生效,其对甲国也不产生条约的拘束力
31. 甲国人兰某和乙国人纳某在甲国长期从事跨国人口和毒品贩卖活动,事发后兰某逃往乙国境内,纳某逃入乙国驻甲国领事馆中。兰某以其曾经从事过反对甲国政府的政治活动为由,要求乙国提供庇护。甲乙两国之间没有关于引渡和庇护的任何条约。根据国际法的有关规则和制度,下列哪一项判断是正确的?()
A. 由于兰某曾从事反对甲国政府的活动,因此乙国必须对兰某提供庇护
B. 由于纳某是乙国人,因此乙国领事馆有权拒绝把纳某交给甲国
C. 根据《维也纳领事关系公约》的规定,乙国领馆可以行使领事裁判权,即对纳某进行审判并做出判决后,交由甲国予以执行
D. 乙国可以对兰某的涉嫌犯罪行为在乙国法院提起诉讼,但乙国没有把兰某交给甲国审判的义务
32. 中国公民陆某2001年通过其在甲国的亲戚代为申请甲国国籍,2002年获甲国批准。2004年5月陆某在中国因违法行为被刑事拘留。此时,陆某提出他是甲国公民,要求我有关部门通知甲国驻华领事。经查,根据甲国法律陆某持有的甲国护照真实有效;陆某本人到案发时从未离开中国,也从未申请退出中国国籍。根据中国国籍法有关规定,下列哪一项判断是正确的?()
A. 陆某仍是中国人
B. 陆某是中国境内的外国人
C. 陆某是中国法律承认的具有双重国籍的人
D. 陆某的国籍状态不确定
33. 甲、乙两国因历史遗留的宗教和民族问题,积怨甚深。2004年甲国新任领导人试图缓和两国关系,请求丙国予以调停。甲乙丙三国之间没有任何关于解决争端方法方面的专门条约。根据国际法的有关规则和实践,下列哪一项判断是正确的?()
A. 丙国在这种情况下,有义务充当调停者
B. 如果丙国进行调停,则乙国有义务参与调停活动
C. 如果丙国进行调停,对于调停的结果,一般不负有监督和担保的义务
D. 如果丙国进行调停,则甲国必须接受调停结果
34. 武器是战争的重要构成要素。在现代国际法上,下列武器类型中哪一种武器本身尚未被战争法规则明确地直接禁止?()
A. 核武器B. 生物武器
C. 毒气化学类武器D. 射入人体后爆炸的达姆弹
35. 甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国,乙定居韩国,双方在汉城订立了一借贷合同,其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖,英国法律为合同准据法。后双方因执行该合同发生争议而诉至我国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律,下列哪一个选项是正确的?()
A. 当事人双方都是俄罗斯公民,该合同争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律
B. 当事人在汉城订立合同,该合同争议的诉讼时效应适用韩国法律
C. 当事人选择英国法为合同准据法,该合同争议的诉讼时效应适用英国法律
D. 当事人选择由我国法院管辖,该合同争议的诉讼时效应适用我国法律
36. 中国公司与新加坡公司协议将其货物买卖纠纷提交设在中国某直辖市的仲裁委员会仲裁。经审理,仲裁庭裁决中国公司败诉。中国公司试图通过法院撤销该仲裁裁决。据此,下列选项中哪一项是正确的?()
A. 中国公司可以向该市高级人民法院提出撤销仲裁裁决的申请
B. 人民法院可依“裁决所根据的证据不充分”这一理由撤销该裁决
C. 如有权受理该撤销仲裁裁决请求的法院做出了驳回该请求的裁定,中国公司可以对该裁定提起上诉
D. 受理该请求的法院在裁定撤销该仲裁裁决前须报上一级人民法院审查
37. 某国公民杰克逊18岁,在上海某商店购买一款手机,价值4000元人民币。三天之后,杰克逊在另一商店发现该款手机的价格便宜许多,便到前一商店要求退货,被拒绝。杰克逊遂向上海某法院起诉,理由是根据其本国法,男子满20岁为成年人,自己未届成年,购买手机行为应属无效。对此,下列哪一种说法是正确的?()
A. 认定杰克逊的行为无效,手机可以退货
B. 认定杰克逊的行为有效,手机不能退货
C. 认定杰克逊为限制行为能力人,但因本案所涉金额不大,判购买行为有效
D. 法院应根据1980年《联合国国际货物销售合同公约》处理该案
38. 中国籍公民张某与华侨李某在某国相识后结婚并定居该国。10年后张某在定居国起诉离婚,但该国法院以当事人双方均具有中国国籍为由拒绝受理该案。张某遂向自己在中国的最后居住地法院起诉。依我国法律及相关司法解释,下列哪一个选项是正确的? ()
A. 因双方在定居国结婚,不应受理
B. 因双方已定居国外10年,不应受理
C. 该中国法院有权受理
D. 告知双方先订立选择中国法院管辖的书面协议
39. 新加坡民用航空公司一架客机飞往印度尼西亚途中,因机上物体坠落使在公海上捕鱼的越南渔船受损。后该渔船开往中国港口修理,并就该飞机造成的损害赔偿诉诸我国法院。对于该案,依《中华人民共和国民用航空法》规定,法院应适用下列哪个国家的法律? ()
A. 新加坡法律B. 印度尼西亚法律
C. 越南法律D. 中国法律
40. 甲具有美国国籍,在加拿大有其原始住所。现甲在英国及中国均有住所。甲家人常住英国,甲为生意常年往返于中国和英国。甲在中国住所居住期间,与他人发生民事纠纷而诉至中国法院。依中国有关法律及司法解释,法院应以何地为甲的住所? ()
A. 甲的原始住所,即在加拿大国的住所
B. 甲常住地的住所,即在英国的住所
C. 与产生该纠纷有最密切联系的住所,即在中国的住所
D. 同时以其英国和中国的住所为住所
41. 中国甲公司(卖方)与德国乙公司(买方)签订的国际货物买卖合同中使用了“CIP汉堡”贸易术语。下列哪一种说法符合该贸易术语的要求?()
A. 货物应运至汉堡港
B. 货物风险自货交第一承运人时转移
C. 由甲公司负责办理进口手续
D. 甲公司订立多式联运运输合同,乙公司负责办理保险
42. 下列哪一项措施不是我国有关反倾销法律规定的反倾销措施?()
A. 临时反倾销措施B. 价格承诺C. 反倾销税D. 进口配额
43. 土耳其甲公司(卖方)与泰国乙公司(买方)订立一货物买卖合同。乙公司申请开出的不可撤销信用证规定装船时间为2003年5月10日前,而甲公司由于货源上的原因,最早要到2003年5月15日才能备齐货物并装船付运。下列哪一种做法是甲公司应采取的正确处理方法? ()
A. 直接请求开证行修改信用证
B. 通过提供保函要求承运人倒签提单
C. 征得乙公司同意、由乙公司请求开证行修改信用证
D. 通过提供保函要求承运人预借提单
44. 下列关于世界贸易组织争端解决机制的表述哪一项是正确的? ()
A. 磋商是必经程序
B. 任何争端方对上诉机构的裁决有异议的,均可上诉到争端解决机构
C. 世贸组织的上诉机构应对专家组报告涉及的事实及法律问题进行审理
D. 对被认为有错误的专家组的裁决,上诉机构可以发回重审
45. 下列哪一项不是出口保理商提供的服务?()
A. 对销售货物质量进行监督B. 应收账款的催收
C. 坏账担保D. 贸易融资
46. 海外投资保证制度是资本输出国对本国的私人海外投资依据国内法所实施的一种对该投资所可能产生的政治风险进行保险的制度。下列关于海外投资保证制度的哪一项表述不正确? ()
A. 海外投资保证只承保政治风险
B. 任何保险公司均可参与海外投资保险业务
C. 海外投资保证机构具有国家特设机构的性质
D. 海外投资保证机构在向投资者支付赔偿后将取得代位求偿权
47. 下列哪一项表述是严格约束法官职务外活动的基本出发点?()
A. 维护法官形象和司法尊严B. 维护司法独立
C. 有利于法律监督D. 有利于公开审判
48. 李法官在审理一起二审民事案件中的哪一种做法违反了维护审判独立的原则?()
A. 某市领导电话暗示此案只能判原告胜诉,李法官表示理解,但未作任何承诺,事后也没有采纳这位领导的意见
B. 就案件中的一个疑难问题,李法官查阅了资料,但对其中几个概念不甚明了,于是就此向某大学教授请教
C. 本案一审法官张某来访,李法官予以接待并宴请,席间张某就此案发表了个人意见,李法官表示“可以考虑”,并在数日后制作判决书时打电话征求张某意见
D. 原告上书市人大对本案审理程序提出异议,市人大常委会向法院提出询问,李法官根据院长指示,向市人大提交了一份书面报告,就有关问题作出解释
49. 骆律师代理甲公司与乙公司签订货物运输合同。甲公司与骆律师所在律师事务所签定的委托代理合同约定,如果甲公司因该货物运输合同的履行发生纠纷,亦由骆律师所在的律师事务所代理。后因乙公司未履行合同义务,甲公司起诉乙公司,骆律师以业务繁忙为由不愿代理该案件。在此情形下,骆律师所在的律师事务所能否拒绝该案件的代理?()
A. 能,因为甲公司的委托不成立
B. 能,因为甲公司与骆律师所在的律师事务所之间的代理关系已经终止
C. 不能,但是需要事先取得乙公司的同意
D. 不能,因为甲公司与骆律师所在的律师事务所之间的委托代理合同合法有效
50. 以下哪一种行为违反了律师管理规定?()
A. 苏律师在看守所会见犯罪嫌疑人时,接受其投诉办案人员刑讯逼供的控告材料并转送有关机关
B. 某律师事务所为开拓业务,在全国十个城市申请开设了分所
C. 某律师事务所在办理购房按揭贷款业务时,凡客户以现金交纳代理费的,只出具本所内部收据不开发票
D. 某律师事务所代为保管委托人的资金,并约定将存款利息作为律师费二、多项选择题(每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分51-90题,每题2分,共80分。)51. 下列有关成文法和不成文法的表述,哪些不正确?()
A. 不成文法大多为习惯法
B. 判例法尽管以文字表述,但不能视为成文法
C. 不成文法从来就不构成国家的正式法源
D. 中国是实行成文法的国家,没有不成文法
52. 下列有关法律后果、法律责任、法律制裁和法律条文等问题的表述,哪些可以成立?()
A. 任何法律责任的设定都必定是正义的实现
B. 法律后果不一定是法律制裁
C. 承担法律责任即意味着接受法律制裁
D. 不是每个法律条文都有法律责任的规定
53. 下列有关法律作用、法律观念等问题的表述哪些是正确的?()
A. “法典是人民自由的圣经”,这说明法律是自由的保障
B. “恶法亦法”观点强调法律的权威来自于法律自身,与法律之外的因素无关
C. “徒法不足以自行”,因此法律不是万能的
D. “有治人,无治法”,反映了中国古代“以法治国”的法治观
54. 下列有关法源的说法哪些不正确?()
A. 大陆法系的主要法源是制定法
B. 英美法系的法源中没有成文宪法
C. 不同国家的法源之间不能进行移植
D. 在法律适用过程中,一般先适用正式法源,然后适用非正式法源
55. 下列有关法对人的效力的表述哪些是正确的?()
A. 各国法律对作为人权主体的人和作为公民权主体的人在效力规定上是相同的
B. 法律在对人的效力上采取“保护主义”原则,主要是为了保障外国人和无国籍人的人权
C. 中国法律中有关于“保护主义”原则的规定
D. 法律对在不同空间活动的人所规定的效力有一定差异
56. 《中华人民共和国民法通则》第7条规定:“民事活动应当尊重社会公德,不得损害社会公共利益,破坏国家经济计划,扰乱社会经济秩序。”对这条规定,下列哪些理解不正确?()
A. 这一条的内容是法律规则
B. 一切民事案件均可以优先适用这一条文
C. 这一条的内容所反映的是正义的价值
D. 在处理民事案件时可以采取“个案平衡原则”适用这一条文
57. 根据我国宪法和有关法律的规定,我国县级人民代表大会或人民政府可以设立哪些机构?()
A. 专门委员会B. 特定问题的调查委员会
C. 审计机关D. 区公所
58. 根据2004年通过的《中华人民共和国宪法修正案》,下列有关国家对个体经济等非公有制经济实行的政策的文字表述,哪些是正确的?()
A. 国家通过行政管理,指导、帮助和监督个体经济
B. 国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理
C. 国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展
D. 国家对非公有制经济依法实行监督和管理
59. 某市人民代表大会常务委员会准备在一次会议中审议以下事项,根据宪法的规定,下列哪些事项符合该委员会的权限范围?()
A. 撤销本市人民政府的一项不适当的决定
B. 撤销本市某区人民代表大会的一项不适当的决议
C. 责成本市人民法院重新审理一起有重大社会影响的刑事案件
D. 罢免犯受贿罪的陈某的省人民代表大会代表资格
60. 根据我国宪法和法律的规定,下列哪些说法不正确?()
A. 为了收集“第三者插足”的证据,公民可以委托私人调查机构以各种形式对“第三者”进行跟踪
B. 为了收集犯罪证据,公民可以委托法官对犯罪嫌疑人的通信进行监听
C. 商场保安人员有权根据商场的规定,对“盗窃嫌疑人”当场进行搜身检查
D. 商场保安人员有权对拒绝搜身检查的顾客采取限制人身自由的措施
61. 选民王某,35岁,外出打工期间本村进行乡人民代表的选举。王因路途遥远和工作繁忙不能回村参加选举,于是打电话嘱咐14岁的儿子帮他投本村李叔1票。根据上述情形,下列哪些说法是正确的?()
A. 王某仅以电话通知受托人的方式,尚不能发生有效的委托投票授权
B. 王某必须同时以电话通知受托人和村民委员会,才能发生有效的委托投票授权
C. 王某以电话委托他人投票,必须征得选举委员会的同意
D. 王某不能电话委托儿子投票,因为儿子还没有选举权
62. 根据我国宪法的规定,下列关于宪法监督制度的表述,哪些是正确的?()
A. 全国人民代表大会常务委员会对省人大制定的地方性法规的撤销属于事后监督
B. 我国的宪法监督体制以附带性审查为主
C. 全国人民代表大会常务委员会有权撤销国务院制定的同宪法、法律相抵触的行政法规
D. 全国人民代表大会常务委员会批准自治区的自治条例属于事先监督
63. 下列关于中国古代法制思想和法律制度的说法,哪些是正确的?()
A. “礼法结合”为中国古代法制的基本特征
B. 夏商时代的法律制度明显受到神权观念的影响
C. 西周的“以德配天、明德慎罚”思想到汉代中期以后被儒家发挥成为“德主刑辅、礼刑并用”的策略
D. 清末修律使中华法系“依伦理而轻重其刑”的特点没有受到冲击
64. 下列中国古代法律制度,哪些是直接受儒家思想的影响而形成的?()
A. 汉代的《春秋》决狱
B. 明代的“九卿会审”
C. 《魏律》规定的“八议”制度
D. 《晋律》和《北齐律》确立的“准五服制罪”制度
65. 司法制度是一国法律制度的重要组成部分。下列有关各国司法制度的表述哪些是正确的?()
A. 19世纪后期司法改革后,英国取消了普通法和衡平法两大法院系统的区别,统一了法院组织体系
B. “马布里诉麦迪逊”案对美国违宪审查制度的确立具有重要意义
C. 日本明治宪法颁行后,按法国和德国的模式建立了普通法院和行政法院系统
D. 中国清末的司法制度改革与废除领事裁判权有直接关系
66. 根据劳动法的规定,下列有关工作时间的说法,哪些是正确的?()
A. 我国实行劳动者每日工作时间不超过8小时,平均每周工作时间不超过44小时的制度
B. 用人单位应当保证劳动者每周休息2日
C. 用人单位不能实行法定工作时间,需要实行其他工作时间的,必须经过劳动行政部门的批准
D. 用人单位因生产经营需要而延长工作时间的,应当与工会和劳动者协商,而且一般不得超过1小时
67. 根据我国劳动法的规定,劳动者与用人单位建立劳动关系,应当订立劳动合同;又规定企业职工方与企业可以就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项,签定集体合同。劳动合同与集体合同有联系又有区别。下列关于两者异同点的表述,哪些是正确的?()
A. 签订集体合同的当事人一方不是单个劳动者,而是代表全体劳动者的工会
B. 劳动者个人与企业订立的劳动合同中劳动条件和劳动报酬标准不得低于集体合同的规定
C. 劳动合同和集体合同都是要式合同,都必须以书面形式签订,但备案、鉴证或公证都不是订立合同的必要条件
D. 根据特别优于普通的原则,个人劳动合同的效力优先于集体合同的效力
68. 下列关于拍卖和招标的区别的说法,哪些是错误的?()
A. 在应用于货物买卖的场合,拍卖用于出售货物,招标用于采购货物
B. 在合同法上,拍卖行为属于要约,招标行为属于要约邀请
C. 拍卖人和招标人的性质都是交易中介人
D. 在拍卖过程中,竞买人在落槌之前能够随时了解其他竞买人的报价;在招标过程中,投标人在开标之前不得了解其他投标人的报价
69. 下列有关消费者组织的提问,哪些应该给予肯定的回答?()
A. 除了消费者协会以外,是否可以经过合法程序成立其他的消费者组织?
B. 有人说,消费者组织属于工商行政管理局下属的政府机构,这种说法正确吗?
C. 消费者协会能够以自己名义代表消费者打官司吗?
D. 消费者协会能够以自己名义在立法过程中提出建议吗?
70. 王某购买的商品房交付后即进行装修,后发现墙体严重渗水,客厅、卧室墙壁和卫生间的顶部及墙面各有三分之一的渗水面,造成装修后的壁纸卷曲、剥落。开发商接到王某反映后,经检验,属于施工单位未按设计要求施工,漏做王某家楼上地面的防水层所致。开发商应向王某提供哪些补救?()
A. 接受退房、退回购房款并赔偿损失
B. 退房并按房价双倍赔偿
C. 妥善修理并支付相应赔偿
D. 按原房价在原地置换一套面积更大、楼层更好并且装修完毕的房屋
71. 在下列哪些情况下,税务机关有权依法直接核定纳税人的应纳税额?()
A. 甲公司擅自销毁账簿、拒不提供纳税资料
B. 乙公司申报的计税依据明显偏低,又无正当理由
C. 丙公司设置了账簿,但账目混乱,凭证不全,难以查账
D. 丁公司未按规定期限办理纳税申报,经税务机关责令限期申报后才申报
72. 下列建设用地项目哪些应当由国务院批准?()
A. 开发未确定使用权的国有荒山200公顷,从事林业生产
B. 征用集体所有的荒滩100公顷,用于兴建高尔夫球场和度假村
C. 经省人民政府批准的道路建设项目,涉及农用地转为建设用地
D. 经直辖市人民政府批准的教育项目,需征用基本农田以外的耕地200公顷
73. 某村召开村民会议,讨论村民承包地在承包期内收回问题。根据土地承包法的规定,下列哪些村民属于可以被收回承包地的情形?()
A. 张甲全家已迁入小城镇落户
B. 李乙全家迁入省会城市,并转为城市户口
C. 王丙家庭人口已经由过去的7人减为3人
D. 赵丁最近提出申请,自愿将承包地交回
74. 下列关于环境损害赔偿纠纷处理的说法,哪些是正确的?()
A. 解决环境损害赔偿纠纷,必须先经过环境保护行政主管部门的调解处理,这是向人民法院起诉之前的必经程序
B. 对环境保护行政主管部门的调解处理决定不服的,既可以提起行政诉讼,也可以提起民事诉讼
C. 因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为三年
D. 因环境污染引起的损害赔偿诉讼,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负举证责任
75. 下列哪些活动须经国务院银行业监督管理机构批准?()
A. 商业银行的设立B. 商业银行开办分支机构
C. 商业银行的分立、合并D. 商业银行的解散
76. 下列有关房地产开发企业设立的说法,哪些是正确的?()
A. 房地产开发企业可以是有限责任公司、股份有限公司
B. 设立房地产开发企业,应当向房地产管理部门和工商管理部门申请设立登记
C. 房地产开发企业的注册资本标准,适用国务院的规定
D. 没有足够的专业技术人员,不得设立房地产开发企业
77. 甲公司的股票上市文件公告以后,一些投资者提出质疑。下列哪些质疑有法律根据?()
A. 公告文件披露了最大的10名股东的名单,但没有说明他们的持股数额
B. 公告文件披露了董事、监事和高级管理人员的简历,但没有说明他们持有本公司股票、债券的情况
C. 公告文件披露了最近三年的盈利情况,但没有报告公司未来三年的盈利预测
D. 公告文件提供了股东大会的申请上市决议,但没有提供主要债权人的同意书
78. S国是一个新成立的国家。其成立后,甲国代表向联合国大会提案支持S国成为联合国的会员国;乙国与S国签署了两国互助同盟友好条约;丙国允许S国在其首都设立商业旅游服务机构;丁国与S国共同参加了某项贸易规则的多边谈判会议。根据国际法的有关规则,上述哪些国家的行为构成对S国的正式承认? ()
A. 甲国B. 乙国C. 丙国D. 丁国
79. 中国公民李某(曾任某国有企业总经理)2004年携贪污的巨款逃往甲国。根据甲国法律,对李某贪污行为的最高量刑为15年。甲国与我国没有引渡条约。甲国表示,如果中国对李某被指控的犯罪有确凿的证据,并且做出对其量刑不超过15年的承诺,可以将其引渡给中国。根据我国引渡法的有关规定,下列哪些判断是正确的?()
A. 我国对于甲国上述引渡所附条件,是否做出承诺表示接受,由最高人民法院决定
B. 我国对于甲国上述引渡所附条件,是否做出承诺表示接受,由最高人民检察院提请最高人民法院做出决定
C. 如果我国决定接受甲国上述引渡条件,表示接受该条件的承诺由外交部向甲国做出
D. 一旦我国做出接受上述条件的承诺并引渡成功,我国司法机关在对李某审判和量刑时,应当受该承诺的约束
80. 位于厦门的甲公司与位于台北的乙公司因货物买卖产生纠纷,双方在台湾地区的有关法院就该纠纷进行诉讼,该法院做出终审判决。根据《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》,下列哪些选项是正确的? ()
A. 当事人可在该判决生效后两年内向人民法院提出对该判决的认可申请
B. 当事人对台湾地区有关法院的判决未申请认可,而是就同一案件事实另行向人民法院提起诉讼的,人民法院应予受理
C. 乙公司向人民法院提出认可申请后,甲公司向人民法院就同一案件事实提起诉讼的,人民法院应予受理
D. 当事人提出的认可申请被驳回后,再就同一案件事实向人民法院起诉的,人民法院仍可受理
81. 中国人甲与法国人乙在瑞士结婚并定居在瑞士。婚后因感情不和,甲回到中国提起离婚诉讼。依据《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》,关于该案涉及的离婚以及因离婚而引起的财产分割的法律适用问题,下列哪些选项是正确的? ()
A. 该婚姻的有效性应适用法国法律
B. 该案涉及的离婚条件适用中国法律
C. 财产分割动产适用瑞士法,不动产适用不动产所在地法
D. 涉及该案的财产分割应适用中国法律
82. 内地某中级人民法院在审理一民事案件过程中,需从澳门调取证据。依据《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》,下列哪些说法是正确的? ()
A. 该中级人民法院可直接委托澳门的有关法院调取证据
B. 澳门受托法院可以该民事案件属于其专属管辖为由拒绝执行受托事项
C. 受托法院完成调取证据的期限最迟不得超过自收到委托书之日起三个月
D. 最高人民法院与澳门特别行政区终审法院可以直接委托调取证据
83. 根据我国《民事诉讼法》及相关司法解释的规定,在涉外民事诉讼中,外国当事人可以委托下列哪些人作为其诉讼代理人?()
A. 中国律师B. 中国公民
C. 其本国驻华使、领馆官员D. 其本国公民
84. 为避免或缓解国际重复征税,纳税人居住国可以采用的方法有哪些? ()
A. 免税制B. 抵免制C. 扣除制D. 减税制
85. 甲公司作为卖方同乙公司签订出口合同一份,采用可撤销信用证付款方式。甲公司以开证行指定的付款行丙银行为付款人开立了汇票,并凭信用证和有关单据要求丙银行承兑。丙银行承兑后,开证行撤销该信用证的通知到达丙银行。基于前述事实,下列哪些表述是正确的?()
A. 丙银行的承兑行为有效
B. 开证行的撤销行为有效
C. 甲公司或者其他持票人向丙银行提示付款时,丙银行有义务付款
D. 开证行虽已书面通知丙银行撤销信用证,但仍应向丙银行偿付有关款项
86. 一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖合同,假设1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用于该买卖合同,那么依该公约的规定,甲公司对于所售货物的权利担保事项包括下列哪些? ()
A. 交付的货物为甲方所有
B. 交付的货物为甲方占有
C. 交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的知识产权
D. 交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权
87. 下列关于2004年修订的《中华人民共和国对外贸易法》的表述,哪些是正确的? ()
A. 对外贸易经营者应为被授予外贸经营权的法人及其他组织
B. 该法只适用于货物进出口
C. 该法不适用于香港、澳门地区
D. 该法规定了对进口货物侵犯知识产权的制裁措施
88. 法官王某的下列哪些行为违反了法官职业道德规范?()
A. 根据领导批条办案,谁的官大就按谁的批示办理
B. 同学朋友问案,总能仗义地告之案件审理和合议情况
C. 对双方律师宣称:该吃可以吃、该喝可以喝,案子该怎么办还怎么办
D. 一方托情相约,在承诺保密的情况下,同意私下单独接触
89. 王某因抢劫被一审法院判处四年有期徒刑后提出上诉。王某父亲从报上看到张律师专打刑事诉讼官司的广告后,找到张律师。张律师称其有多年办理刑事上诉案件的经验,胜诉率在90%以上,而且二审法院的承办法官是他的同学,有把握争取改判。经张律师提议,王父同意聘请张律师为王某的二审辩护人,律师费为3万元,如果改判无罪则另付7万元,改判缓刑则另付5万元。在张律师暗示下,王父去做受害人杨某工作,希望杨某私了,如改变证词则付4万元。根据上述事实,张律师的下列哪些行为违反了律师执业行为规范?()
A. 明示与司法机关的特殊关系
B. 为承揽业务做虚假承诺,对委托人进行误导
C. 对刑事案件根据诉讼结果协议收费
D. 怂恿委托人制造伪证
90. 法官与律师的相互关系应当遵守最高人民法院与司法部制定发布的有关规定,下列哪些做法违反了相关规定?()
A. 法官开庭时发现一方的律师沈某是其过去的同事,没有主动回避
B. 律师裘某约请主办法官童某吃饭,了解所代理案件的案情
C. 某律师事务所主办的所刊发表法官彭某的文章
D. 某律师事务所举办法律实务研讨会,邀请法官周某出席演讲三、不定项选择题(每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案,不答、少答或多答均不得分。本部分91-100题,每题2分,共20分。)91. 林某,9岁,系某小学三年级学生。一天放学回家路上遇到某公司业务员赵某向其推销一种名为“学习效率机”的低配置电脑,开价5800元。林某信其言,用自己积攒的“压岁钱”1000元交付了定金,并在分期付款合同上签了字。事后林某父母知晓此事,以“行为人对行为内容有重大误解”为由要求赵某撤销合同并退款。对此,下列何种理解是正确的?()
A. 从法律角度看,林某表达的意思都是无效的
B. 林某不能辨别自己行为的性质,所以不享有人身自由
C. 林某父母要求撤销合同所持的理由是一种法律事实
D. 根据行为能力的原理,林某父母所持理由在本案中不成立
92. 下列有关法律关系客体的何种表述是错误的?()
A. 所有的法律关系客体均包含着某种利益
B. 无法律关系客体就无法律关系
C. 多向(多边)法律关系的客体,可以有主次之分
D. 在确定法律关系客体的标准时,不涉及法的价值评价
93. 根据《立法法》的规定,在下列何种情况下,法律由全国人民代表大会常务委员会解释?()
A. 法律的规定需要进一步明确具体含义的
B. 法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的
C. 法律之间发生冲突,需要裁决其效力优先性的
D. 执法过程中具体适用法律的疑难问题
94. 下列有关中国宪法发展史的表述,何者为正确?()
A. 《中华民国临时约法》是中国历史上唯一的一部资产阶级共和国性质的宪法性文件
B. 1949年《中国人民政治协商会议共同纲领》是中国历史上的第一部社会主义类型的宪法
C. 1982年宪法是中华人民共和国成立后制定的第三部宪法
D. 《钦定宪法大纲》是中国历史上的第一部宪法性文件
95. 安某和皮某分别是甲国驻乙国使馆的三等秘书和随员。安某多次参加乙国群众举行的反政府集会和游行;皮某则是大量订阅乙国反对党公开出版的刊物并将有关内容向甲国报告。根据国际法的有关规则,下列判断何者为正确?()
A. 安某的行为违背了外交人员对驻在国的有关义务规定
B. 皮某的行为违背了外交人员对驻在国的有关义务规定
C. 一旦安某或皮某的行为被确定为违背了相关的义务,其外交特权与豁免即应被剥夺
D. 一旦外交人员的行为被确定为违背了相关的义务,驻在国可以宣布其为“不受欢迎的人”,要求其在限定时间内离境
96. 甲国与中国均为1965年在海牙签订的《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》的缔约国。现甲国法院依该公约向总部设在南京的东陵公司送达若干司法文件。根据该公约及我国的相关规定,下列判断何者为错误?()
A. 这些司法文书应由甲国驻华使、领馆直接送交我国司法部
B. 收到司法部转递的司法文书后,执行送达的人民法院如发现该司法文书所涉及的诉讼标的属于我国法院专属管辖,则应拒绝执行甲国的送达请求
C. 执行送达的人民法院如果发现其中确定的出庭日期已过,则应直接将该等司法文书退回,不再向东陵公司送达
D. 东陵公司收到人民法院送达的该等司法文书后,发现其只有英文文本的,可以拒收
97. 根据《中华人民共和国反补贴条例》规定,下列有关补贴认定的说法中,何者为正确?()
A. 补贴不必具有专向性B. 补贴必须由政府直接提供
C. 接受者必须获得利益D. 必须采取支付货币的形式
某市甲、乙两厂均生产一种“记忆增强器”产品。甲厂产品的质量比乙厂产品好得多,因而其市场占有率远远高于乙厂。王某是甲厂技术人员。乙厂为提高本厂的市场占有率,付给王某一大笔“技术咨询费”,获取其提供的甲厂技术秘密。乙厂运用这些技术对自己的产品进行了改进。同时,乙厂在本市电视台发布广告,声称本厂生产的记忆增强器功效迅速质量可*,其他厂家生产的同类产品质量无保证,呼吁消费者当心。另外,乙厂还以高额回扣诱使本市几家大型商场的购货人员不再采购甲厂产品。本市消费者李某等人在使用乙厂产品一段时间后,不仅记忆力没有增强,反而出现了神经衰弱症状。李某等人在电视台的协助下,向乙厂反映了情况。乙厂随后发现,王某提供的甲厂技术资料缺少几项关键技术,致使乙厂产品存在质量缺陷。请回答以下98-100题。
98. 乙厂的下列行为,何者构成不正当竞争?()
A. 向甲公司的工作人员行贿,以获得甲厂的技术秘密
B. 向本市大型商场的购货人员行贿,使他们只采购本厂产品
C. 在电视广告中发布使人误解的虚假宣传
D. 在电视广告中散布虚假事实,损害竞争者的商品信誉
99. 对于王某行为的下列表述,何者为正确?()
A. 王某未完整提供甲厂技术资料而获取乙厂重金,构成诈骗罪
B. 甲厂可以解除与王某的劳动合同,并且无须提前通知王某
C. 甲厂有权要求王某赔偿损失
D. 乙厂有权要求王某返还“技术咨询费”
100.关于消费者李某等人的损害赔偿请求权,下列意见何者为正确?()
A. 有权就其所受损失要求乙厂赔偿
B. 有权就其所受损失要求本市电视台赔偿
C. 有权就其所受损失要求销售乙厂产品的商场赔偿
D. 有权就其所受损失要求王某赔偿试卷二提示:本试卷为计算机阅读试卷,请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。一、单项选择题(每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题,每题1分,共50分。)1.1997年3月刑法修订后,全国人民代表大会常务委员会颁布了几个单行刑法和几个刑法修正案?()
A. 一个单行刑法和四个修正案B. 一个单行刑法和五个修正案
C. 两个单行刑法和四个修正案D. 两个单行刑法和五个修正案
2.我国刑法规定了法定原则,法定原则的经典表述是,“法无明文规定不为罪”、“法无明文规定不处罚”;刑法同时规定了相适应原则,即刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯和承担的相适应;死刑只适用于极其严重的犯罪分子。在这段话的空格中:()。
A. 2处填写“罪刑”,4处填写“罪行”B. 3处填写“罪刑”,3处填写“罪行”
C. 4处填写“罪刑”,2处填写“罪行”D. 3处填写“罪刑”,2处填写“罪行”
3.某外国商人甲在我国领域内犯重婚罪,对甲应如何处置?()
A. 适用我国刑法追究其刑事责任 B. 通过外交途径解决
C. 适用该外国刑法追究其刑事责任 D. 直接驱逐出境
4.下列有关单位犯罪的说法哪一项是错误的?()
A. 信用卡诈骗罪的主体可以是单位,但贷款诈骗罪的主体只能是自然人
B. 行政机关可以成为单位犯罪的主体
C. 不具备法人资格的私营企业不能成为单位犯罪的主体
D. 经企业领导集体研究决定并实施的盗窃电力的行为,可以成立单位犯罪,但不对单位判处罚金,只处罚作出该决定的单位领导和直接实施盗窃行为的责任人员
5.甲在一刑事附带民事诉讼中,被法院依法判处罚金并赔偿被害人损失,但甲的财产不足以全部支付罚金和承担民事赔偿。下列关于如何执行本案判决的表述哪一项是正确的?()
A. 刑事优先,应当先执行罚金 B. 应当先承担民事赔偿责任
C. 按比例执行罚金和承担民事赔偿责任 D. 承担民事赔偿责任后减免罚金
6.下列情形哪一项属于自首?()
A. 甲杀人后其父主动报案并将甲送到派出所,甲当即交代了杀人的全部事实和经过
B. 甲和乙共同贪污之后,主动到检察机关交代自己的贪污事实,但未提及乙
C. 甲和乙共同盗窃之后,主动向公安机关反映乙曾经诈骗数千元,经查证属实
D. 甲给监察局打电话,承认自己收受他人1万元贿赂,并交代了事情经过,然后出走不知所踪
7.甲深夜潜入乙家行窃,发现留长发穿花布睡衣的乙正在睡觉,意图*淫,便扑在乙身上强脱其衣。乙惊醒后大声喝问,甲发现乙是男人,慌忙逃跑被抓获。甲的行为:()。
A. 属于强*预备B. 属于强*未遂
C. 属于强*中止D. 不构成强*罪
8.根据我国刑法规定,下列关于首要分子的表述哪一项是正确的?()
A. 首要分子只能是组织领导犯罪集团的人
B. 首要分子只能是在聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子
C. 首要分子都是主犯
D. 首要分子既可以是主犯,也可以不是主犯
9.甲、乙二人出资10万元,同时通过购买并使用伪造的商业零售发票,虚填商品实物价值人民币50万元,骗取审计事务所出具验资报告,欺骗公司登记主管部门,以60万元注册资本取得“XX贸易有限公司”营业执照。后甲、乙又合谋将上述10万元资本金转移用于注册另一公司。甲、乙二人的行为构成:()。
A. 虚报注册资本罪B. 虚假出资罪
C. 虚报注册资本罪与抽逃出资罪D. 虚假出资罪与抽逃出资罪
10. 某企业生产的一批外贸供货产品因外商原因无法出口,该企业采用伪造出口退税单证和签订虚假买卖合同等方法,骗取出口退税50万元(其中包括该批产品已征的产品税、增值税等税款19万元)。对该企业应当如何处理?()
A. 以合同诈骗罪处罚B. 以偷税罪处罚
C. 以骗取出口退税罪处罚D. 以偷税罪和骗取出口退税罪并罚
11. 甲到乙的办公室送文件,乙不在。甲看见乙办公桌下的地上有一活期存折(该存折未设密码),便将存折捡走。乙回办公室后找不着存折,但看见桌上的文件,便找到甲问是否看见其存折,甲说没看到。甲下班后去银行将该存折中的5000元取走。甲的行为构成:()。
A. 侵占罪B. 盗窃罪
C. 诈骗罪D. 金融凭证诈骗罪
12. 毒贩甲得知公安机关近来要开展“严打”斗争,遂将尚未卖掉的50多克海洛因和贩毒所得赃款8万多元拿到家住偏远农村的亲戚乙处隐藏。公安机关得到消息后找乙调查此事,乙矢口否认。乙当晚将上述毒品、赃款带到后山山洞隐藏时被跟踪而至的公安人员当场抓获。乙的上述行为应当以何罪论处?()
A. 非法持有毒品罪B. 窝藏、转移赃物罪
C. 窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪D. 包庇毒品犯罪分子罪
13. 甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后,通过电话委托等方式在乙的资金账号上高吃低抛某一支股票,同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票,造成乙损失30万元,甲从中获利20万元。对甲应当如何处理?()
A. 属于法无明文规定的情形,不以犯罪论处
B. 以盗窃罪论处
C. 以故意毁坏财物罪论处
D. 以操纵证券价格罪论处
14. 甲、乙为劫取财物将在河边散步的丙杀死,当场取得丙随身携带的现金2000余元。甲、乙随后从丙携带的名片上得知丙是某公司总经理。两人经谋划后,按名片上的电话给丙的妻子丁打电话,声称丙已被绑架,丁必须于次日中午12点将10万元现金放在某处,否则杀害丙。丁立即报警,甲、乙被抓获。关于本案的处理,下列哪一种说法是正确的?()
A. 抢劫罪和绑架罪并罚
B. 以故意杀人罪、盗窃罪和绑架罪并罚
C. 以抢劫罪和敲诈勒索罪并罚
D. 以故意杀人罪、侵占罪和敲诈勒索罪并罚
15. 甲系某医院外科医师,应邀在朋友乙的私人诊所兼职期间,擅自为多人进行了节育复通手术。对甲的行为应当如何定性?()
A. 构成非法行医罪B. 构成非法进行节育手术罪
C. 构成医疗事故罪D. 不构成犯罪
16. 甲公司为了解决资金不足,以与虚构的单位签订供货合同的方法,向银行申请获得贷款200万元,并将该款用于购置造酒设备和原料,后因生产、销售假冒注册商标的红酒被查处,导致银行贷款不能归还。甲公司获取贷款的行为构成:()。
A. 贷款诈骗罪B. 合同诈骗罪
C. 集资诈骗罪D. 民事欺诈,不构成犯罪
17. 甲在一豪宅院外将一个正在玩耍的男孩(3岁)骗走,意图勒索钱财,但孩子说不清自己家里的联系方式,无法进行勒索。甲怕时间长了被发现,于是将孩子带到异地以 4000元卖掉。对甲应当如何处理?()
A. 以绑架罪与拐卖儿童罪的牵连犯从一重处断
B. 以绑架罪一罪处罚
C. 以拐卖儿童罪一罪处罚
D. 以绑架罪与拐卖儿童罪并罚
18. 甲为非国家工作人员,是某国有公司控股的股份有限公司主管财务的副总经理;乙为国家工作人员,是该公司财务部主管。甲与乙勾结,分别利用各自的职务便利,共同侵吞了本单位的财物100万元。对甲、乙两人应当如何定性?()
A. 甲定职务侵占罪,乙定贪污罪,两人不是共同犯罪
B. 甲定职务侵占罪,乙定贪污罪,但两人是共同犯罪
C. 甲定职务侵占罪,乙是共犯,也定职务侵占罪
D. 乙定贪污罪,甲是共犯,也定贪污罪
19. 乙与丙因某事发生口角,甲知此事后,找到乙,谎称自己受丙所托带口信给乙,如果乙不拿出2000元给丙,丙将派人来打乙。乙害怕被打,就托甲将2000元带给丙。甲将钱占为己有。对甲的行为应当如何处理?()
A. 按诈骗罪处理B. 按敲诈勒索罪处理
C. 按侵占罪处理D. 按抢劫罪处理
20. 甲是某搬运场司机,在搬运场驾车作业时违反操作规程,不慎将另一职工轧死。对甲的行为应当如何处理?()
A. 按过失致人死亡罪处理B. 按交通肇事罪处理
C. 按重大责任事故罪处理D. 按意外事件处理
21. 下列关于刑事诉讼中程序公正含义的表述哪一项不正确?()
A. 诉讼参与人对诉讼能充分有效地参与B. 程序违法能得到救济
C. 刑事诉讼程序能得到遵守D. 刑事诉讼判决结果符合事实真相
22. 某法院决定开庭审理张某贪污案,被告人张某在开庭前突发心脏病死亡。该法院应当如何处理?()
A. 裁定撤销案件B. 宣告被告人张某无罪
C. 裁定终止审理D. 退回起诉的人民检察院处理
23. 下列哪一种情形应当由军事法院管辖?()
A. 现役军人邝某涉嫌与某企业职工何某共同窃取国家军事秘密
B. 发现现役军人石某入伍前犯有故意伤害罪未处理
C. 退役军人李某回到家乡后被发现曾在服役期间犯有盗窃罪未处理
D. 到部队看望朋友的张某在部队营区内盗窃
24. 某市检察院张某在办理一起受贿案件时,发现犯罪嫌疑人之一系其堂妹,故申请回避并经检察长同意。下列关于张某在申请回避前所取得的证据和进行的诉讼行为效力问题的表述,哪一项是正确的?()
A. 取得的证据和进行的诉讼行为均无效
B. 取得的证据和进行的诉讼行为均有效
C. 取得的证据有效,但进行的诉讼行为无效
D. 取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或检察长决定
25. 下列关于刑事诉讼中辩护人与诉讼代理人区别的表述,哪一项是正确的?()
A. 介入诉讼的时间不同
B. 可以担任辩护人和诉讼代理人的人员范围不同
C. 是否出席法庭不同
D. 承担的刑事诉讼职能不同
26. 下列哪一种证据属于直接证据?()
A. 韩某杀人案,证明被告人到过案发现场的证人证言
B. 马某盗窃案,被害人陈某关于犯罪给自己造成物质损害的陈述
C. 高某放火案,表明大火系因电器短路引起的录像
D. 吴某投毒案,证明被告人指纹与现场提取的指纹同一的鉴定结论
27. 下列关于司法拘留、行政拘留与刑事拘留的表述,哪一项是正确的?()
A. 司法拘留是对妨害诉讼的强制措施,行政拘留是行政制裁方法,被司法拘留和行政拘留的人均羁押在行政拘留所;刑事拘留是一种强制措施,被刑事拘留的人羁押在看守所
B. 司法拘留、行政拘留、刑事拘留都是一种处罚手段
C. 司法拘留、行政拘留、刑事拘留都是一种强制措施
D. 司法拘留、行政拘留、刑事拘留均可由公安机关决定
28. 常某涉嫌投毒杀人被立案侦查,考虑到常某怀孕已近分娩,县公安机关决定对其取保候审,责令其交纳保证金3000元。婴儿出生1个月后,常某写下遗书,两次自杀未果,家人遂轮流看护常某及其婴儿,以防意外。在此情况下,对常某应当采取什么强制措施?()
A. 维持原取保候审决定
B. 将取保候审变更为监视居住
C. 增加取保候审保证金或者改为保证人担保
D. 依法提请人民检察院批准逮捕
29. 某县检察院以抢劫罪对孙某提起公诉,被害人李某提起附带民事诉讼。下列哪一种说法是正确的?()
A. 审判附带民事诉讼案件,应当适用民事诉讼法,不适用刑事诉讼法
B. 尽管在侦查阶段孙、李已就赔偿达成协议且孙已给付,法院仍然可以受理李提起的附带民事诉讼
C. 附带民事诉讼案件,由检察机关决定查封被告人财产
D. 如果调解达成协议,不论是否当庭执行完毕,审判人员都必须制作调解书
30. 高某以诽谤罪将范某起诉至某县法院。县法院经审查认为,该案应属本院管辖,该案有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据,应予受理。但被告人范某目前下落不明。对此,法院应当如何处理?()
A. 裁定中止审理
B. 说服自诉人撤回起诉或者裁定驳回起诉
C. 宣告范某犯有诽谤罪并处以刑罚
D. 将案件交公安机关查找范某下落
31. 某县公安机关收到孙某控告何某对其强*的材料,经审查后认为何某没有强*的犯罪事实。县公安机关应当如何处理?()
A. 不予立案B. 要求孙某撤回控告
C. 撤销案件D. 侦查终结后移送检察院作不起诉决定
32. 某县人民法院在审判胥某抢劫案的过程中,县人民检察院以有新证据证明胥某的行为不构成抢劫罪为由,向县人民法院提出撤回起诉。法院接到检察院撤回起诉的要求时,合议庭已经进行了评议,但尚未宣告判决。县人民法院对人民检察院撤回起诉的要求应当如何处理?()
A. 作出准予撤回起诉的裁定
B. 作出不准撤回起诉的裁定
C. 可以先审查撤诉理由,再作出是否准予撤回起诉的裁定
D. 应当先审查撤诉理由,再作出是否准予撤回起诉的裁定
33. 刘某,17岁,系某聋哑学校职工,因涉嫌盗窃罪被检察院提起公诉。刘某的辩护人高某认为刘某并非该案的犯罪人。县人民法院经审查,决定按照普通程序审理该案。下列哪一项是法院决定按照普通程序审理该案的依据?()
A. 刘某系未成年人B. 刘某系某聋哑学校职工
C. 辩护人高某认为刘某无罪D. 检察院没有建议适用简易程序
34. 叶某因挪用资金罪被判处有期徒刑一年缓刑两年,判决宣告时叶某表示不上诉。其被解除羁押后经向他人咨询,认为自己不构成犯罪,于是又想提出上诉。下列哪一项是正确的?()
A. 叶某已明确表示不上诉,因此不能再提起上诉
B. 需经法院同意,叶某才能上诉
C. 在上诉期满前,叶某有权提出上诉
D. 叶某可在上诉期满前提出上诉,但因一审判决未生效,需对他重新收押
35. 李某因犯故意杀人罪被某市中级人民法院一审判处死刑,缓期二年执行。判决后,李某没有上诉,检察机关也没有抗诉。省高级人民法院在复核该案时认为,一审判决认定事实清楚,适用法律正确,但量刑不当,因为李某杀人后先*尸又碎尸,情节恶劣,应当判处死刑立即执行。省高级人民法院应当如何处理该案?()
A. 裁定撤销原判,直接改判李某死刑立即执行
B. 裁定撤销原判,发回市中级人民法院重新审判
C. 裁定撤销原判,由省高级人民法院进行第一审,依法判处李某死刑立即执行
D. 裁定维持一审判决
36. 伍某因犯抢劫罪被某中级人民法院一审判处死刑,缓期二年执行,并经高级人民法院核准。在死刑缓期二年执行期间伍某未犯新罪。二年期满后的第二天,高级人民法院尚未裁定减刑,伍某将同监另一犯人打成重伤。该高级人民法院对伍某应当作出什么处理?()
A. 裁定核准死刑立即执行
B. 将死刑缓期二年执行改判为死刑立即执行,报最高人民法院核准
C. 先依法裁定减刑,然后对所犯新罪另行审判
D. 维持原死刑缓期二年执行的裁判,以观后效
37. 执行机关是指将人民法院已发生法律效力的判决、裁定付诸实施的机关。下列有关执行机关执行范围的表述,哪一项是正确的?()
A. 人民法院负责无罪、免除处罚、罚金、没收财产及死刑立即执行判决的执行
B. 公安机关负责送交执行时余刑不足二年的有期徒刑和拘役、管制、缓刑、剥夺政治权利、监外执行等的执行
C. 监狱负责被判处死刑缓期二年执行、无期徒刑和送交执行时余刑二年以上的有期徒刑的执行
D. 未成年犯监狱负责未成年犯被判处刑罚和劳动教养处罚的执行
38. 下列哪一项不属于狭义的刑事司法协助?()
A. 询问证人B. 引渡C. 搜查D. 扣押
39. 谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服,向法院提起行政诉讼。该局向法院提供的证据有:报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚,及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书。下列哪一种说法是正确的?()
A. 对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章
B. 现场提取的指纹为物证
C. 某公安局提供的证据均为直接证据
D. 根据某公安局所提供的证据,可以认定其处罚决定证据确实充分
40. 一小区已建有A幼儿园,为满足需要,某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请,张某获批准。下列哪一种说法是正确的?()
A. 某区人民政府必须在受理李某和张某的申请之日起20日内作出批准与否的决定
B. 某区人民政府按照张某和李某申请的先后顺序作出批准决定是不合法的
C. 李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼
D. A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼
41. 潘某不服某卫生局的行政处罚决定向法院提起诉讼。诉讼过程中,卫生局撤销了原处罚决定,潘某遂向法院申请撤诉,法院作出准予撤诉的裁定。一周后,卫生局又以同一事实和理由作出了与原处罚决定相同的决定。下列哪一种说法是正确的?()
A. 潘某可以撤回撤诉申请,请求法院恢复诉讼,继续审理该案
B. 潘某可以对法院所作的准予撤诉裁定提出上诉
C. 潘某可以申请再审,请求法院撤销准予撤诉的裁定
D. 潘某可以对卫生局新的处罚决定提起诉讼
42. 某乡人民政府对程某征收农民负担费用500元,县人民政府经复议将费用减为400元。程某不服遂向法院提起诉讼。法院经审理认为征收400元的费用违反了国家规定的不得超过上年度农民人均纯收入5%的标准。法院应如何处理此案?()
A. 变更县政府的决定,确定应交纳费用的具体标准
B. 确认县政府的决定违法,责令乡政府重新作出决定
C. 撤销县政府的决定,责令乡政府重新作出决定
D. 撤销县政府的决定,责令县政府重新作出决定
43. 下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?()
A. 地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决
B. 不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决
C. 地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销
D. 凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销
44. 甲省乙市人民政府决定征用乙市某村全部土地用于建设,甲省人民政府作出了批准乙市在该村征用土地的批复。其后,乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证,决定拆除该村一组住户的房屋。一组住户不服,欲请求救济。下列哪一种说法不正确?()
A. 住户对甲省人民政府征用土地的批复不服,应当先申请复议再提起诉讼
B. 住户可以对乙市人民政府征用补偿决定提起诉讼
C. 住户可以对乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为提起诉讼
D. 住户可以请求甲省人民政府撤销乙市规划建设局授予丁公司拆迁许可证的行为
45. 黄某在与陈某的冲突中被陈某推倒后摔成轻微伤,甲市乙县公安局以此对陈某作出行政拘留15日的决定。陈某不服申请复议,甲市公安局经调查并补充了王某亲眼看到黄某摔伤的证言后维持了原处罚决定。陈某向法院提起诉讼。庭审中,陈某提出该处罚未经过负责人集体讨论,一审法院遂要求被告补充提供该处罚由负责人集体讨论决定的记录。下列哪一种说法是正确的?()
A. 此案应由甲市公安局所在地人民法院管辖
B. 王某的证言只能作为证明甲市公安局的复议决定合法的证据
C. 法院要求被告补充记录的做法不符合法律规定
D. 法院对被告提供的记录形成时间所作的审查属于对证据的关联性审查
46. 根据行政许可法的规定,下列有关行政许可的审查和决定的哪一种说法是正确的?()
A. 对行政许可申请人提交的申请材料的审查,均应由行政机关两名以上工作人员进行
B. 行政机关作出准予行政许可决定和不予行政许可决定,均应采用书面形式
C. 行政机关作出准予行政许可决定后,均应向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件
D. 所有的行政许可均在全国范围内有效
47. A市某县土地管理局以刘某非法占地建住宅为由,责令其限期拆除建筑,退还所占土地。刘某不服,申请行政复议。下列哪一种说法是正确的?()
A. 复议机关只能为A市土地管理局
B. 若刘某撤回复议申请,则无权再提起行政诉讼
C. 刘某有权委托代理人代为参加复议
D. 若复议机关维持了某县土地管理局的决定,刘某逾期不履行的,某县土地管理局可以自行强制执行
48. 1995年田某向原国家专利局申请A发明专利,次年4月与胡某签订“关于创办B厂协议书”。在田某不知情的情况下,1998年4月20日某区工商局根据胡某的申请向胡某颁发了B厂企业法人营业执照,胡某为法定代表人。1999年5月11日,某区工商局根据B厂的申请注销了该厂的登记。2000年10月20日田某向某区工商局了解B厂情况,同年11月2日该局告知该厂登记、注销情况。2003年7月31日国家专利行政部门授予田某A专利权并予以公告。2004年8月10日,田某以某区工商局向胡某颁发企业法人营业执照行为侵犯其专利权为由向法院提起诉讼。下列哪一种说法是正确的?()
A. 田某的专利权保护期自2004年7月31日开始起算
B. 田某起诉期限自2000年10月20日开始起算
C. 如果《专利法》对起诉期限有特别规定时,田某提起诉讼的起诉期限应从其规定
D. 对田某的起诉,法院不予受理
49. 下列有关行政法规和规章的哪一种说法是正确的?()
A. 涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,不得制定规章,应当由国务院制定行政法规
B. 行政机关对行政许可事项进行监督检查收取费用须由法规规章规定
C. 行政法规应由国务院起草、讨论和通过,国务院部门不能成为行政法规的起草单位
D. 有规章制定权的地方政府可以直接依据法律制定规章
50. 王某户籍所在地是甲市A区,工作单位所在地是甲市B区。2002年1月王某在乙市出差时因涉嫌嫖*被乙市A区公安分局传唤,后被该公安分局以嫖*为由处以罚款500元。在被处罚以前,王某被留置于乙市B区两天。经复议王某对罚款和留置措施提起行政诉讼。下列哪一法院对本案没有管辖权?()
A. 甲市A区人民法院B. 甲市B区人民法院
C. 乙市A区人民法院D. 乙市B区人民法院二、多项选择题(每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分51-90题,每题2分,共80分。)51. 下列关于罪刑相适应原则的说法哪些是正确的?()
A. 罪刑相适应原则要求刑法不溯及既往
B. 罪刑相适应原则要求刑事立法制定合理的刑罚体系
C. 罪刑相适应原则要求刑罚与犯罪性质、犯罪情节和罪犯的人身危险性相适应
D. 罪刑相适应原则要求在行刑中合理地运用减刑、假释等制度
52. 下列哪些行为不构成单位犯罪?()
A. 甲、乙、丙出资设立一家有限责任公司专门从事走私犯罪活动
B. 甲、乙、丙出资设立的公司成立后以生产、销售伪劣产品为主要经营活动
C. 某公司董事长及总经理以公司名义印刷非法出版物,所获收入由他们二人平分
D. 某公司董事长及总经理组织职工对前来征税的税务工作人员使用暴力,拒不缴纳税款
53. 下列关于剥夺政治权利附加刑如何执行问题的说法哪些是正确的?()
A. 被判处无期徒刑的罪犯,一般要剥夺政治权利,其刑期与主刑一样,同时执行
B. 被判处有期徒刑的罪犯,被剥夺政治权利的,从有期徒刑执行完毕或假释之日起,执行剥夺政治权利附加刑
C. 被判处拘役的罪犯,被剥夺政治权利的,从拘役执行完毕或假释之日起,执行剥夺政治权利附加刑
D. 被判处管制的罪犯,被剥夺政治权利的,附加刑与主刑刑期相等,同时执行
54. 下列关于从重处罚的表述哪些是正确的?()
A. 从重处罚是指应当在犯罪所适用刑罚幅度的中线以上判处
B. 从重处罚是在法定刑以上判处刑罚
C. 从重处罚是指在法定刑的限度以内判处刑罚
D. 从重处罚不一定判处法定最高刑
55. 符合下列哪些情形而在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的可以构成累犯?()
A. 前罪的刑罚执行完毕以后B. 赦免以后
C. 缓刑考验期满以后D. 假释考验期满以后
56. 下列哪些犯罪行为应实行属地管辖原则?()
A. 外国人乘坐外国民航飞机进入中国领空后实施犯罪行为
B. 中国人乘坐外国船舶,当船舶行驶于公海上时实施犯罪行为
C. 外国人乘坐中国民航飞机进入法国领空后实施犯罪行为
D. 中国国家工作人员在外国实施我国刑法规定的犯罪行为
57. 犯罪中止可以发生在:()。
A. 犯罪的预备阶段B. 犯罪的实行阶段
C. 犯罪行为尚未实行完毕的情况下D. 犯罪行为已经实行完毕的情况下
58. 下列哪些人可以成为非法经营同类企业罪的犯罪主体?()
A. 中外合资企业的董事、经理
B. 国有公司的董事
C. 国有企业的经理
D. 国有公司控股的公司、企业的董事、经理
59. 刑法第20条第3款规定:“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强*、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当,不负刑事责任。”关于刑法对特殊正当防卫的规定,下列哪些理解是错误的?()
A. 对于正在进行杀人等严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,没有造成不法侵害人伤亡的,不能称为正当防卫
B. “其他严重危及人身安全的暴力犯罪”的表述,不仅说明其前面列举的抢劫、强*、绑架必须达到严重危及人身安全的程度,而且说明只要列举之外的暴力犯罪达到严重危及人身安全的程度,也应适用特殊正当防卫的规定
C. 由于特殊正当防卫针对的是严重危及人身安全的暴力犯罪,而这种犯罪一旦着手实行便会造成严重后果,所以,应当允许防卫时间适当提前,即严重危及人身安全的暴力犯罪处于预备阶段时,也应允许进行特殊正当防卫
D. 由于针对严重危及人身安全的暴力犯罪进行防卫时可以杀死不法侵害人,所以,在严重危及人身安全的暴力犯罪结束后,当场杀死不法侵害人的,也属于特殊正当防卫
60. 关于盗窃罪的认定,下列结论哪些是正确的?()
A. 甲因饮酒过量醉卧街头。乙向围观群众声称甲系其好友,将甲扶于无人之处,掏走甲身上一千余元离去。乙的行为构成盗窃罪
B. 甲与乙在火车上相识,下车后同到一饭馆就餐。乙殷勤劝酒,将甲灌醉,掏走甲身上一千余元离去。乙的行为构成盗窃罪
C. 甲去一餐馆吃晚饭,时值该餐馆打烊,服务员已下班离去,只有老板乙在清账理财。在甲再三要求之下,乙无奈亲自下厨准备饭菜。甲趁机将厨房门反锁,致乙欲出不能,只能从递菜窗口眼看着甲打开柜台抽屉拿走一千余元离去。甲的行为构成盗窃罪
D. 甲在街头出售报纸时发现乙与一摊主因买东西发生纠纷,其携带的箱子(内有贵重物品)放在身旁的地上,便提起该箱子悄悄溜走。乙发现后紧追不舍。为摆脱乙的追赶,甲将手中剩余的几张报纸卷成一团扔向乙,击中乙脸,乙受惊吓几乎滑倒。随之又追,终于抓住甲。甲的行为构成盗窃罪
61. 下列哪些行为应认定为抢劫罪一罪?()
A. 甲将仇人杀死后,取走其身上的5000元现金
B. 甲持刀拦路行抢,故意将受害人杀死后取走其财物
C. 甲在抢劫过程中,为压制被害人的反抗,故意将被害人杀死,取走其财物
D. 甲实行抢劫罪后,为防止受害人报案,将其杀死
62. 甲系某市国有博物馆的馆长。某日,市政府领导带某国博物馆代表团来参观。甲当即决定将本馆收藏的一件战国时期的青铜奔马赠送给市政府,作为新落成的市政府办公大楼的装饰;同时,将一件国家禁止出口的珍贵文物赠送给该外国博物馆代表团。另外,甲还偷偷将本馆的一件珍贵文物据为己有。甲的行为构成:()。
A. 贪污罪B. 私赠文物藏品罪
C. 非法向外国人赠送珍贵文物罪D. 盗窃珍贵文物罪
63. 下列哪些情形应以破坏计算机信息系统罪论处?()
A. 甲采用密码破解手段,非法进入国家尖端科学技术领域的计算机信息系统,窃取国家机密
B. 乙因与单位领导存在矛盾,即擅自对单位在计算机中存储的数据和应用程序进行修改操作,给单位的生产经营管理造成严重的混乱
C. 丙通过破解密码的手段,进入某银行计算机信息系统,为其朋友的银行卡增加存款额10万元
D. 丁为了显示自己在计算机技术方面的本事,设计出一种计算机病毒,并通过互联网进行传播,影响计算机系统正常运行,造成严重后果
64. 2000年8月21日,甲因犯诈骗罪被人民法院判处有期徒刑3年,缓刑5年。2005年6月20日,甲又犯盗窃罪。对于甲的量刑,下列表述哪些是正确的?()
A. 甲具有法定从重处罚情节B. 甲不构成累犯
C. 对甲的盗窃罪不能适用缓刑D. 对甲应当数罪并罚
65. 下列行为人所谋取的利益,哪些是行贿罪中的“不正当利益”?()
A. 甲向某国有公司负责人米某送2万元,希望能承包该公司正在发包的一项建筑工程
B. 乙向某高校招生人员刘某送2万元,希望刘某在招生时对其已经进入该高校投档线的女儿优先录取
C. 丙向某法院国家赔偿委员会委员高某送2万元,希望高某按照国家赔偿法的规定处理自己的赔偿申请
D. 丁向某医院药剂科长程某送2万元,希望程某在质量、价格相同的条件下优先采购丁所在单位生产的药品
66. 甲为了获取超额利润,在明知其所经销的电器产品不符合保障人身安全的国家标准的情况下,仍然大量进货销售,销售金额总计达到180万元。一企业因使用这种电器而导致短路,引起火灾,造成3人轻伤,部分厂房被烧毁,直接经济损失10万元。下列关于甲的行为的说法哪些是正确的?()
A. 应当数罪并罚
B. 构成销售不符合安全标准的产品罪
C. 构成销售伪劣产品罪
D. 应按照销售伪劣产品罪和销售不符合安全标准的产品罪中的一个重罪定罪处罚
67. 下列关于侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的表述哪些是错误的?()
A. 李某抢劫案,因在押的犯罪嫌疑人李某没有提出具体人选,侦查机关对其聘请律师的要求不予转交
B. 高某伤害案,因案件事实尚未查清,侦查机关拒绝告诉受聘请的律师犯罪嫌疑人涉嫌的罪名
C. 石某贪污案,因侦查过程需要保密,侦查机关拒绝批准律师会见在押的石某
D. 陈某刑讯逼供案,为防止串供,会见时在场的侦查人员禁止陈某向律师讲述案件事实和情节
68. 李某涉嫌故意杀人罪,法庭审理期间李声称侦查人员曾对其实施刑讯逼供,李妻也提出其证言出自侦查人员的威胁、引诱、欺骗。经法院查明,上述情况属实。下列证据材料哪些不能作为定案的根据?()
A. 李某的有罪供述
B. 根据李某的有罪供述找到的杀人凶器
C. 李妻的证言
D. 根据李妻的证言找到的李某转移被害人尸体时使用的布口袋
69. 下列哪些证据属于书证?()
A. 某强*案,在犯罪嫌疑人住处收集的笔记本,其中记载着其作案经过及对被害人的描述
B. 某贪污案,为查明帐册涂改人而进行鉴定的笔迹
C. 某故意伤害案,证人书写的书面证词
D. 某走私淫秽物品案,犯罪嫌疑人非法携带的淫秽书刊
70. 在刑事诉讼中,下列哪些材料不得作为鉴定结论使用?()
A. 材料甲,系被害人到医院就诊时医生出具的诊断证明
B. 材料乙,盖有某鉴定机构公章,但签名人系被撤销鉴定人登记的人员
C. 材料丙,由具有专门知识但因职务过失犯罪受过刑事处罚的张某作出
D. 材料丁,经依法登记的司法鉴定机构指定的鉴定人王某作出
71. 人民检察院对公安机关移送审查起诉的下列案件,哪些可以作出酌定不起诉决定?()
A. 犯罪嫌疑人甲,为犯罪准备工具、制造条件,犯罪情节轻微
B. 犯罪嫌疑人乙犯罪构成要件事实缺乏足够的证据予以证明
C. 犯罪嫌疑人丙又聋又哑,且犯罪情节轻微
D. 犯罪嫌疑人丁已死亡
72. 下列哪些案件依法不应公开审理?()
A. 何某强*案
B. 15岁的金某抢劫案
C. 白某间谍案
D. 当事人冯某提出不公开审判申请,确属涉及商业秘密的案件
73. 下列哪些人员不得担任人民陪审员?()
A. 某甲,司法行政机关工作人员
B. 某乙,曾因盗窃受到刑事处罚
C. 某丙,所学专业为法律专业但只具有大学专科文化程度
D. 某丁,具有大学本科文化程度但所学专业为非法律专业
74. 黎某对被检察机关指控的数个犯罪的基本犯罪事实没有异议,自愿认罪。下列哪些情形妨碍适用《关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》?()
A. 黎某持有某外国护照
B. 黎某犯数罪
C. 黎某可能被判处死刑
D. 黎某所犯数罪中有的有重大社会影响
75. 刘某因生活琐事与邻居邓某争吵,邓某不堪刘某辱骂,击打刘某面部,致刘鼻骨等部位受伤。刘某向人民法院提起自诉,要求追究邓某的刑事责任。在该案审理过程中,邓某对刘某以侮辱、诽谤罪提起反诉。下列哪些说法是正确的?()
A. 人民法院在审理过程中可以就两个诉讼在刘某与邓某之间进行调解
B. 刘某可在判决宣布之前要求撤回自诉,根据法定情形,人民法院可以不予准许
C. 如果刘某撤回起诉,人民法院应终止审理邓某的反诉
D. 如果刘某撤回起诉,人民法院应当继续审理邓某的反诉
76. 甲与乙婚后六年,乙又与另一男子相爱,并通过熟人办理了结婚登记手续。甲得知后将乙起诉至法院,乙被法院以重婚罪判处有期徒刑一年。对本案第一审判决,哪些人享有独立上诉权?()
A. 甲B. 乙
C. 甲、乙的父母D. 乙的辩护人
77. 在刑事再审中,下列哪些情形应当依法开庭审理?()
A. 某盗窃案,可能对原审被告人吴某加重刑罚
B. 某杀人案,人民检察院依照审判监督程序提出了抗诉
C. 某强*案,原审被告人范某已经死亡
D. 某故意伤害案,再审需要依照第一审程序审理
78. 在刑事执行程序中,下列哪些情形可以暂予监外执行?()
A. 被判处无期徒刑的张某,怀有身孕
B. 被判处有期徒刑10年的罪犯王某,在狱中自杀未遂,生活不能自理
C. 被判处拘役的罪犯李某,患有严重疾病需要保外就医
D. 被判处5年有期徒刑的赵某,怀有身孕
79. 在涉外刑事诉讼中,关于国籍的确认,下列哪些做法是正确的?()
A. 犯罪嫌疑人甲,入境时持有有效证件,以该有效证件确认甲的国籍
B. 犯罪嫌疑人乙,国籍不明,以公安机关会同外事部门查明的情况确认乙的国籍
C. 犯罪嫌疑人丙,国籍不明,经公安机关会同外事部门调查确实无法查明,以丙自报的国籍确认其国籍
D. 犯罪嫌疑人丁,国籍不明,经公安机关会同外事部门调查确实无法查明,按照无国籍人对待
80. 某县公安局因彭某拒绝交纳罚款,将彭某汽车扣押。一个月后,该局通知彭某将汽车领回,但该车在扣押期间被使用,因发生交通事故遭到部分损坏。下列哪些说法是正确的?()
A. 某县公安局的扣车行为是一种行政强制措施
B. 某县公安局的扣车行为应当有法律、行政法规或者地方性法规的授权,否则构成违法
C. 某县公安局退回被扣的汽车即可视为对扣车行为违法性的确认
D. 某县公安局应满足彭某提出赔偿其汽车维修费、养路费和汽车停运期间的收入损失的要求
81. 根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》,在二审程序中,对当事人依法提供的新证据,法庭应当进行质证。这里新证据是指:()。
A. 在一审程序中应当准予延期提供而未获准许的证据
B. 当事人在一审程序中依法申请调取而未获准许,人民法院在二审程序中调取的证据
C. 原告或者第三人提供的在举证期限届满后发现的证据
D. 原告或第三人在诉讼过程中提出的其在被告实施行政行为过程中所没有反驳的证据
82. 根据行政处罚法的规定,下列哪些说法是正确的?()
A. 违法行为轻微,及时纠正没有造成危害后果的,应当依法减轻对当事人的行政处罚
B. 行政机关使用非法定部门制发的罚款单据实施处罚的,当事人有权拒绝处罚
C. 对情节复杂的违法行为给予较重的行政处罚,应由行政机关的负责人集体讨论决定
D. 除当场处罚外,行政处罚决定书应按照民事诉讼法的有关规定在7日内送达当事人
83. 某市建筑材料厂超标准排放污水违反了《中华人民共和国水污染防治法》,该市环境保护局对其处以2万元的罚款。在规定期间内该厂既不交纳罚款也未向法院提起诉讼,该市环境保护局向法院申请强制执行。下列哪些说法是正确的?()
A. 市环境保护局应当自罚款决定生效之日起90日向法院提起执行申请
B. 市环境保护局如有理由认为某市建筑材料厂逃避执行的,可以在提出执行申请之前要求法院采取财产保全措施
C. 市环境保护局应当向法院提供某市建筑材料厂财产状况的材料
D. 人民法院在强制执行此罚款决定前,应当对罚款决定是否合法进行审查
84. 下列哪些情形不符合有关政府采购的法律规定?()
A. 某市工商局在招标采购中,因符合技术要求的供应商只有两家而废标
B. 某市某区人民政府设立集中采购机构
C. 某区卫生局在政府采购中要求供应商提供有关资质证明
D. 某县人民政府因需购置一批办公电脑而采用单一来源方式进行采购
85. 金某因举报单位负责人贪污问题遭到殴打,于案发当日向某区公安分局某派出所报案,但派出所久拖不理。金某向区公安分局申请复议,区公安分局以未成立复议机构为由拒绝受理,并告知金某向上级机关申请复议。下列哪些说法是正确的?()
A. 金某可以向某区人民政府申请复议
B. 金某可以以某派出所为被告向法院提起行政诉讼
C. 金某可以以某区公安分局为被告向法院提起行政诉讼
D. 应当对某区公安分局相关责任人给予行政处分
86. 根据行政许可法的规定,下列哪些说法是正确的?()
A. 某区动植物检验局未按照法定标准收取许可费用,应当对其直接责任人以行政处分
B. 医生李某死亡,卫生行政主管部门应当依法注销其医师资格
C. 某省公安厅对某高校教师出国护照的审批不适用行政许可法
D. 某企业通过贿赂手段取得的烟花爆竹生产许可证被撤销后,在一年之内不得再申请该项许可
87. 甲县人民政府在强行拆除乙厂未经批准建造的房屋时,未及时通知乙厂,也未制作物品清单,房屋内的物品被毁损。该强制拆除行为后因违反法定程序被法院判决确认违法。2002年12月,乙厂被工商部门吊销营业执照,2003年4月乙厂的企业法人登记被注销。2003年1月乙厂向法院提起行政诉讼,要求甲县人民政府赔偿建房投入和物品损失。下列哪些说法不正确?()
A. 乙厂具有原告资格
B. 乙厂提起行政赔偿诉讼的时效为自该强制拆除行为被确认违法之日起两年
C. 因乙厂被拆房屋为违法建筑,乙厂的请求不成立
D. 因甲县人民政府的拆除行为只存在程序违法,乙厂的请求不成立
88. 某公司准备在某市郊区建一座化工厂,向某市规划局、土地管理局、环境保护局和建设局等职能部门申请有关证照。下列哪些说法是正确的?()
A. 某公司应当对其申请材料实质内容的真实性负责
B. 某市人民政府应当组织上述四个职能部门联合为某公司办理手续
C. 拟建化工厂附近居民对核发该项目许可证照享有听证权利
D. 如果某公司的申请符合条件,某市人民政府相关职能部门应在45个工作日内为其办结全部证照
89. 对下列哪些案件人民法院可以适用先予执行?()
A. 10岁孤儿王某起诉要求乡人民政府颁发孤儿生活供养证的
B. 伤残军人罗某起诉要求县民政局发放抚恤金的
C. 张某被工商执法人员殴打致残起诉要求赔偿的
D. 王某因公致残起诉要求某市社会保险管理局支付保险金的
90. 下列哪些做法不符合有关公务员管理的法律法规规定?()
A. 县公安局法制科科员李某因2002年和2004年年度考核不称职被辞退
B. 小王2004年7月通过公务员考试进入市法制办工作,因表现突出于2005年1月转正
C. 办事员张某辞职离开县政府,单位要求他在离职前办理公务交接手续
D. 县财政局办事员田某对单位的开除决定不服向县人事局申诉,在申诉期间财政局应当保留田某的工作三、不定项选择题(每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案,不答、少答或多答均不得分。本部分91-100题,每题2分,共20分。)91. 下列情形不适用死刑的有:()。
A. 审判的时候怀孕的妇女B. 羁押受审期间已自然流产的妇女
C. 羁押受审期间已人工流产的妇女D. 犯罪时不满18周岁的人
92. 某派出所民警甲接到关于某旅店老板乙涉嫌组织卖淫的举报,即前往该旅店,但没有碰见乙,便将怀疑是卖淫女的服务员丙带回派出所连夜审讯,要她交代从事卖淫以及乙组织卖淫活动的事。由于丙拒不承认有这些事,甲便指使其他民警对丙进行多次殴打逼其交代,丙于次日晨死于审讯室。法医出具的尸检报告称:“因受外力击打造成下肢大面积皮下出血,引起患有心脏功能障碍的丙心力衰竭而死。”对于甲的行为,下列说法正确的是:()。
A. 属于刑讯逼供行为B. 属于暴力取证行为
C. 应按故意杀人罪处罚D. 属于意外事件,不负刑事责任
93. 甲公司走私汽车获利人民币4000万元后,欲通过乙公司(非国有)的帐户将这笔资金换成外汇转移至香港,并说明可按资金数额的10%支付“手续费”。乙公司得知该笔资金为甲公司走私犯罪所得,仍同意为该资金转帐提供帐户,并在收取“手续费”400万元后,将该资金折换成438万美元,以预付货款为名汇往甲公司在香港的帐户。乙公司的行为构成:()。
A. 走私罪(共犯)B. 洗钱罪C. 逃汇罪D. 单位受贿罪
94. 甲公司拥有某项独家技术每年为公司带来100万元利润,故对该技术严加保密。乙公司经理丙为获得该技术,带人将甲公司技术员丁在其回家路上强行拦截并推入丙的汽车,对丁说如果他提供该技术资料就给他2万元,如果不提供就将他嫖*之事公之于众。丁同意配合。次日丁向丙提供了该技术资料,并获得2万元报酬。丙的行为构成:()。
A. 强迫交易罪B. 敲诈勒索罪
C. 绑架罪D. 侵犯商业秘密罪
95. 某市公安机关根据商场电子监视系统拍摄的图像资料破获一盗窃团伙,收缴赃款8万余元,并缴获金、银首饰及CD机、电视剧录象带等赃物。下列说法正确的是:()。
A. 现金、CD机、首饰属于物证
B. 电子监视系统拍摄的图象资料属于视听资料
C. 电视剧录象带属于视听资料
D. 监视系统拍摄的图象资料属于勘验笔录,电视剧录象带属于视听资料
96. 侦查人员询问证人时,正确的做法是:()。
A. 侦查人员甲,询问前向证人介绍了基本案情,告知证人应当如实地提供证言
B. 侦查人员乙,对拒绝作证的证人进行了拘留,保证了及时收集证据
C. 侦查人员丙,询问17岁的证人许某时,通知其父到场
D. 侦查人员丁,同时询问了共同目击证人李某、杨某
97. 关于我国刑事诉讼中证明责任的分担,下列说法正确的是:()。
A. 犯罪嫌疑人应当如实回答侦查人员的提问,承担证明自己无罪的责任
B. 自诉人对其控诉承担提供证据予以证明的责任
C. 律师进行无罪辩护时必须承担提供证据证明其主张成立的责任
D. 在巨额财产来源不明案中,检察机关应当证明国家工作人员的财产明显超过合法收入且差额巨大这一事实的存在
98. 下列案件属于行政诉讼受案范围的有:()。
A. 某区房屋租赁管理办公室向甲公司颁发了房屋租赁许可证,乙公司以此证办理程序不合法为由要求该办公室撤销许可证被拒绝。后乙公司又致函该办公室要求撤销许可证,办公室作出“许可证有效,不予撤销”的书面答复。乙公司向法院起诉要求撤销书面答复
B. 某区审计局对丙公司的法定代表人进行离任审计过程中,对丙、丁公司协议合作开发的某花园工程的财务收支情况进行了审计,后向丙、丁公司发出了丁公司应返还丙公司利润30万元的通知。丁公司对通知不服向法院提起诉讼
C. 某市经济发展局根据A公司的申请,作出鉴于B公司自愿放弃其在某合营公司的股权,退出合营公司,恢复A公司在合营公司的股东地位的批复。B公司不服向法院提起诉讼
D. 某菜市场为挂*某行政机关的临时市场,没有产权证。某市某区工商局向在该市场内经营的50户工商户发出通知,称自通知之日起某菜市场由C公司经营,各工商户凭与该公司签订的租赁合同及个人资料申办经营许可证。50户工商户对通知不服向法院提起诉讼
99. 张某与林某同为甲市田山有限公司的股东,林某以个人名义在甲市免税进口一辆轿车,由张某代办各类手续,平时归张某使用。后张某将轿车卖给甲市国浩公司,并将所得款35万元人民币划入田山有限公司的账户内。甲市某区工商局认为张某的行为构成倒卖国家禁止或者限制自由买卖的物资、物品行为,决定没收张某销售款;此后又冻结田山有限公司的帐款。张某不服,向甲市工商局申请复议。甲市工商局以张某的行为构成偷税为由,维持了原处罚决定。张某遂向法院提起行政诉讼。下列说法不正确的是:()。
A. 林某也有权对处罚决定提起行政诉讼
B. 张某可以田山有限公司的名义提起诉讼
C. 本案的被告为甲市某区工商局
D. 冻结帐款行为不属于本案的审理对象
100.兴汇有限公司申报进口人工草坪,某海关征收关税和代征增值税后放行。后某海关发现兴汇有限公司进口人工草坪税则归类错误导致税率差异,遂又向兴汇有限公司补征关税和代征增值税近5万元。兴汇有限公司以第一次征税行为违法致使其未能将税款纳入成本造成损失为由要求某海关赔偿,在遭拒绝后,兴汇有限公司遂向法院提起行政赔偿诉讼。下列说法正确的是:()。
A. 此案为涉外行政案件
B. 因兴汇有限公司提起诉讼,补征税款的决定停止执行
C. 兴汇有限公司的起诉符合单独提起行政赔偿诉讼的程序要求
D. 兴汇有限公司应当对所遭受的损失承担举证责任试卷三提示:本试卷为计算机阅读试卷,请将所选答案填涂在答题卡上,勿在卷面上直接作答。 一、单项选择题(每题所给的选项中只有一个正确答案。本部分1-50题,每题1分,共50分。)1.教授甲举办学术讲座时,在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格,告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告,以为签字簿是为签到而设,遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?()
A. 乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示
B. 乙的行为构成重大误解,在此基础上成立的买卖合同可撤销
C. 甲的行为属于要约,乙的行为属于附条件承诺,二者之间成立买卖合同,但需乙最后确认
D. 乙的行为并非意思表示,在甲乙之间并未成立买卖合同
2.甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪圈,猪冲入甲家院内,撞翻蜂箱,使来甲家串门的丁被蛰伤,经住院治疗后痊愈。下列哪一种说法是正确的?()
A. 甲应对丁的医疗费用承担全部民事责任
B. 乙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
C. 丙应对丁的医疗费用承担全部民事责任
D. 乙和丙应对丁的医疗费用承担连带责任
3.甲、乙、丙依次比邻而居。甲为修房向乙提出在其院内堆放建材,乙不允。甲遂向丙提出在其院内堆放,丙要求甲付费200元,并提出不得超过20天,甲同意。修房过程中,甲搬运建材须从乙家门前经过,乙予以阻拦。对此,下列哪一种说法不正确?()
A. 乙无权拒绝甲在其院内堆放建材
B. 乙无权阻拦甲经其门前搬运建材
C. 甲应依约定向丙支付占地费
D. 若建材堆放时间超过20天,丙有权要求甲清理现场
4.甲装修公司欠乙建材商场货款5万元,乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期,乙商场欠费已过诉讼时效,甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的?()
A. 甲公司有权主张抵销
B. 甲公司主张抵销,须经乙商场同意
C. 双方债务性质不同,不得抵销
D. 乙商场债务已过诉讼时效,不得抵销
5.甲经营金山酒店,顾客爆满,相邻的银海酒店由乙经营,生意清淡。乙指使数十人进入金山酒店,2-3人占据一桌,每桌仅消费10余元。前来金山酒店就餐的顾客见无空桌,遂就近转往银海酒店。如此数日,银海酒店收入大增。乙的行为应如何定性?()
A. 构成缔约过失B. 构成欺诈行为
C. 构成不当得利D. 构成不正当竞争行为
6.甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度,离去时拒付餐费,乙不知甲的身份和去向。甲酒醒后回酒店欲取回遗忘的外衣,乙以甲未付餐费为由拒绝交还。对乙的行为应如何定性?()
A. 是行使同时履行抗辩权B. 是行使不安抗辩权
C. 是自助行为D. 是侵权行为
7.甲遗失一部相机,乙拾得后放在办公桌抽屉内,并张贴了招领启事。丙盗走该相机,卖给了不知情的丁,丁出质于戊。对此,下列哪一种说法不正确?()
A. 乙对相机的占有属于无权占有
B. 丙对相机的占有属于他主占有
C. 丁对相机的占有属于自主占有
D. 戊对相机的占有属于直接占有
8.某演出公司与“黑胡子”四人演唱组合订立演出合同,约定由该组合在某晚会上演唱自创歌曲2-3首,每首酬金2万元。由此成立的债的关系属何种类型?()
A. 特定之债B. 单一之债
C. 选择之债D. 法定之债
9.甲欠乙1万元到期未还。2003年4月,甲得知乙准备起诉索款,便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙,约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况,于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持?()
A. 请求宣告甲与丙的行为无效
B. 请求法院撤销甲与丙的行为
C. 请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债权
D. 请求丙承担侵权责任
10. 在下列何种情形中,乙构成不当得利?
A. 甲欠乙500元,丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还
B. 甲大学新建校区,当地居民乙的房屋大幅升值
C. 甲以拾得的100元还了欠乙的债务
D. 甲雇人耕田,雇工误耕了乙的数亩待耕之田
11. 甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床,要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日,甲公司电话催问,乙公司表示同意按甲公司报价出售,要其于6月15日来人签订合同书。6月15日,甲公司前往签约,乙公司要求加价,未获同意,乙公司遂拒绝签约。对此,下列哪一种说法是正确的?()
A. 买卖合同于6月5日成立
B. 买卖合同于6月10日成立
C. 买卖合同于6月15日成立
D. 甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任
12. 甲、乙按20%和80%的份额共有1间房屋。二人将房屋出租给丙,丙取得甲和乙的同意后将该房屋转租给丁。现甲欲转让自己的份额。下列哪一项表述是正确的?()
A. 乙、丙有优先购买权,丁无优先购买权
B. 乙、丁有优先购买权,丙无优先购买权
C. 乙、丙、丁都有优先购买权
D. 丙、丁有优先购买权,乙无优先购买权
13. 某商场在促销活动期间贴出醒目告示:“本商场家电一律试用20天,满意者付款。”王某从该商场搬回冰箱一台,试用期满后退回,商场要求其支付使用费100元。下列哪一种说法是正确的?()
A. 王某不应支付使用费,因为双方没有约定使用费
B. 王某应支付使用费,因为其行为构成了不当得利
C. 王某应支付按冰箱平均寿命折算的使用费
D. 王某应与商场分摊按冰箱平均寿命折算的使用费
14. 甲的一头牛走失,乙牵回关入自家牛棚,准备次日寻找失主。当晚牛棚被台风刮倒,将牛压死。乙将牛肉和牛皮出售,各得款500元和100元。请人屠宰及销售,支出100元。下列哪一种说法是正确的?()
A. 甲有权要求乙返还一头同样的牛
B. 甲有权要求乙返还500元
C. 甲有权要求乙返还600元
D. 甲有权要求乙按该牛的市价赔偿1000元
15. 甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可,以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为,哪一项构成侵犯该专利的行为?()
A. 使用乙公司制造的该专利产品
B. 销售乙公司制造的该专利产品
C. 许诺销售乙公司制造的该专利产品
D. 使用甲公司制造的该专利产品
16. 甲网站与乙唱片公司签订录音制品的信息网络传播权许可使用合同,按约定支付报酬后,即开展了网上原版音乐下载业务。对甲网站的行为应如何定性?()
A. 是合法使用行为
B. 构成侵权行为,因为该行为应取得著作权人的许可,而不是取得录音制作者的许可
C. 构成侵权行为,因为该行为还须取得著作权人、表演者的许可并支付报酬
D. 构成侵权行为,因为该行为虽然无须取得著作权人的许可,但必须取得表演者的许可
17. 某歌厅购买了若干正版卡拉OK光盘后,未经任何人的许可,直接将该光盘用于其经营活动。对该歌厅的行为应如何定性?()
A. 合法使用B. 合理使用
C. 法定许可使用D. 侵权行为
18. 某电视演员因一儿童电视剧而出名,某公司未经该演员许可将印有其表演形象的宣传海报大量用于玩具、书包、文具等儿童产品的包装和装潢上。对该公司的行为应如何定性?()
A. 侵犯了制片者的发表权B. 侵犯了该演员的表演者权
C. 侵犯了该演员的肖像权D. 侵犯了该演员的复制权
19. 甲为摄影家乙充当模特,双方未对照片的发表和使用作出约定。后乙将甲的裸体照片以人体艺术照的形式出版发行,致使甲受到亲朋好友的指责。对此,下列哪一种说法是正确的?()
A. 乙发表照片侵犯了甲的隐私权
B. 乙发表照片已取得甲的默示同意,不构成侵权
C. 甲是照片的合作作者,乙发表照片应向其支付报酬
D. 乙是照片的著作权人,出版发行该照片是合法行使著作权的行为
20. 一小偷利用一楼住户甲违规安装的防盗网,进入二楼住户乙的室内,行窃过程中将乙打伤。下列哪一种说法是正确的?()
A. 乙的人身损害应由小偷和甲承担连带责任
B. 乙的人身损害只能由小偷承担责任
C. 乙的人身损害应由甲和小偷根据过错大小,各自承担责任
D. 乙的人身损害应先由小偷承担责任,不足部分由甲承担
21. 甲以正常速度驾驶汽车(已投保)途中,突遇行人乙在非人行道处横穿公路,甲紧急刹车,但仍将其撞伤。保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内对乙支付保险金后,乙尚有一部分损害未获赔偿。对于这部分损害赔偿费用的承担问题,下列哪一种说法是正确的?()
A. 由保险公司承担赔偿责任B. 由乙自行承担
C. 由甲承担部分赔偿责任D. 由甲承担全部赔偿责任
22. 甲、乙在火车上相识,甲怕自己到站时未醒,请求乙在A站唤醒自己下车,乙欣然同意。火车到达A站时,甲沉睡,乙也未醒。甲未能在A站及时下车,为此支出了额外费用。甲要求乙赔偿损失。对此,应如何处理?()
A. 由乙承担违约责任B. 由乙承担侵权责任
C. 由乙承担缔约过失责任D. 由甲自己承担损失
23. 刘、关、张约定各出资40万元设立甲有限公司,因刘只有20万元,遂与张约定由张为其垫付出资20万元。公司设立时,张以价值40万元的房屋评估为60万元骗得验资。后债权人发现甲公司注册资本不实。甲公司欠缴的20万元出资应如何补交?()
A. 应由刘补交20万元,张、关承担连带责任
B. 应由张补交20万元,刘、关承担连带责任
C. 应由刘、张各补交10万元,关承担连带责任
D. 应由刘、关各补交10万元,张承担连带责任
24. 某有限责任公司股东会决定解散该公司,其后股东会、清算组所为的下列哪一行为不违反我国法律的规定?()
A. 股东会选派股东甲、股东乙和股东丙组成清算组,未采纳股东丁提出吸收一名律师参加清算组的建议
B. 清算组成立次日,将公司解散一事通知了全体债权人并发出公告,一周内全体债权人均申报了债权,随后清算组在报纸上又发布了一次最后公告
C. 在清理公司财产过程中,清算组发现设备贬值,变现收入只能够清偿75%的债务,遂与债权人达成协议:剩余债务转由股东甲负责偿还,清算继续进行
D. 在编制清算方案时,清算组经职代会同意,决定将公司所有的职工住房优惠出售给职工,并允许以部分应付购房款抵销公司所欠职工工资和劳动保险费用
25. 甲公司章程规定:董事长未经股东会授权,不得处置公司资产,也不得以公司名义签订非经营性合同。一日,董事长任某见王某开一辆新款宝马车,遂决定以自己乘坐的公司旧奔驰车与王调换,并办理了车辆过户手续。对任某的换车行为,下列哪一种说法是正确的?()
A. 违反公司章程处置公司资产,其行为无效
B. 违反公司章程从事非经营性交易,其行为无效
C. 并未违反公司章程,其行为有效
D. 无论是否违反公司章程,只要王某无恶意,该行为就有效
26. 某市国有资产管理部门决定将甲、乙两个国有独资公司撤销,合并成立甲股份有限公司,合并后的甲股份有限公司仍使用原甲公司的字号,该合并事项已经有关部门批准现欲办理商业登记。甲股份有限公司的商业登记属于下列哪一类型的登记?()
A. 兼并登记B. 设立登记
C. 变更登记D. 注销登记
27. 某公司两年前申请发行5千万元债券,因承销人原因剩余500万元尚未发行完。该公司现将已发行债券的本息付清,且公司净资产已增加一倍,欲申请再发行5千万元债券。该公司的申请可否批准?()
A. 可以批准
B. 若本次5千万元中包括上次余额500万元即可批准
C. 不应批准
D. 若该公司变更债券承销人,可以批准
28. 甲公司(中方)与某国乙公司(外方)拟在深圳共同设立一中外合作经营企业,某律师受聘为双方起草一份《合作经营合同》。该律师起草的下列哪一合同条款违反了我国法律规定?()
A. 任何一方未经对方同意,都不得转让合作合同的部分或全部权利、义务
B. 合作企业的董事长和副董事长由中方担任,总经理和副总经理由外方担任
C. 合作企业的财务会计账簿只能设在中国境内
D. 合作企业的利润先由外方收回投资本息,在合作期满时企业固定资产归中方所有
29. 合伙人甲在合伙企业中有份额15万元,待分配利润3万元。现甲无力偿还其对第三人乙的负债20万元,乙要求强制执行甲在合伙企业中的财产。对此,下列哪一种说法是正确的?()
A. 乙仅可就该15万元份额请求强制执行
B. 乙仅可就该3万元待分配利润请求强制执行
C. 乙可以就该15万元份额和3万元待分配利润请求强制执行
D. 乙可以就该15万元份额和3万元待分配利润请求强制执行,但必须扣除甲在合伙企业中应当承担的债务份额
30. 甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设立后,其妻乙购体育彩票中奖100万元,后提出与甲离婚。离婚诉讼期间,甲的独资企业宣告解散,尚欠银行债务120万元。该项债务的清偿责任应如何确定?()
A. 甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限责任
B. 甲以家庭共有财产承担无限责任,但乙中奖的100万元除外
C. 甲以全部家庭共有财产承担无限责任,包括乙中奖的100万元在内
D. 甲仅以写字楼对银行承担责任
31. 甲拾得某银行签发的金额为5000元的本票一张,并将该本票背书送给女友乙作生日礼物,乙不知本票系甲拾得,按期持票要求银行付款。假设银行知晓该本票系甲拾得并送给乙,对于乙的付款请求,下列哪一种说法是正确的?()
A. 根据票据无因性原则,银行应当支付
B. 乙无对价取得本票,银行得拒绝支付
C. 虽甲取得本票不合法,但因乙不知情,银行应支付
D. 甲取得本票不合法,且乙无对价取得本票,银行得拒绝支付
32. 乙公司与丙公司交易时以汇票支付。丙公司见汇票出票人为甲公司,遂要求乙公司提供担保,乙公司请丁公司为该汇票作保证,丁公司在汇票背书栏签注“若甲公司出票真实,本公司愿意保证。”后经了解甲公司实际并不存在。丁公司对该汇票承担什么责任?()
A. 应承担一定赔偿责任
B. 只承担一般保证责任,不承担票据保证责任
C. 应当承担票据保证责任
D. 不承担任何责任
33. 甲煤矿拥有乙钢厂普通债权40万元,现乙钢厂被宣告破产,清算组查明甲煤矿尚欠乙钢厂20万元运费未付。清算组预计破产清偿率为50%。甲煤矿要求抵销债务。债权人会议各方为甲煤矿的债权发生争执。下列哪一观点是正确的?()
A. 甲煤矿可以抵销20万元债务,并于抵销后拥有10万元破产债权
B. 甲煤矿可以抵销20万元债务,并于抵销后拥有20万元破产债权
C. 甲煤矿必须偿还20万元债务,并拥有40万元破产债权
D. 甲煤矿在抵销后无须偿还债务,也不拥有破产债权
34. 甲公司委托乙海运公司运送一批食品和一台大型设备到欧洲,并约定设备可装载于舱面。甲公司要求乙海运公司即日启航,乙海运公司告知:可以启航,但来不及进行适航检查。随即便启航出海。乙海运公司应对本次航行中产生的哪一项损失承担责任?()
A. 因遭受暴风雨致使装载于舱面的大型设备跌落大海
B. 因途中救助人命耽误了航行,迟延交货致使甲公司受损
C. 海运公司的工作人员在卸载货物时因操作不慎,使两箱食品落水
D. 因船舱螺丝松动,在遭遇暴风雨时货舱进水淹没了2/3的食品
35. 某法院对甲乙之间的租赁合同纠纷案件作出了判决,当事人在上诉期内均未上诉。后该法院发现判决书将支付房租数额10000元误写成了1000元。法院对此应当如何处理?()
A. 作出补正错误的裁定书并送达双方当事人
B. 通知收回判决书,重新制作判决书
C. 由院长提交审判委员会讨论决定再审
D. 裁定撤销判决书,重新制作
36. 依据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定,下列关于管辖问题的哪一项表述是错误的?()
A. 适用督促程序的案件只能由基层人民法院管辖
B. 按级别管辖权限,高级人民法院有权管辖其认为应当由其管辖的第一审案件
C. 协议管辖不可以变更级别管辖
D. 涉外民事诉讼中不动产纠纷由不动产所在地法院管辖
37. 民事诉讼法规定,人民检察院有权对民事审判活动进行法律监督。下列哪一种情形属于人民检察院进行民事检察监督的范围?()
A. 陪审员丁某审理合同纠纷案件的过程中接受当事人礼金1000元
B. 证人马某接受当事人礼金2000元并提出了对该当事人有利的证言
C. 法官周某就某仲裁案件向仲裁员提供了对该案件当事人红星公司有利的咨询意见,红星公司以咨询费名义付给周法官6000元
D. 法官陈某长期为某公司免费做法律顾问
38. 对于人民法院作出的下列哪一种民事裁定、决定,当事人不可以申请复议?()
A. 关于先予执行的裁定B. 关于回避问题的决定
C. 关于管辖权异议的裁定D. 关于罚款的决定
39. 甲诉乙的合同纠纷案件,经一审、二审法院的审理,甲胜诉。乙申请再审,法院经审查决定再审。再审过程中,乙提出反诉。对此,法院应如何处理?()
A. 将乙的反诉与甲提出的本诉合并审理
B. 裁定驳回乙的反诉
C. 判决驳回乙的反诉
D. 就反诉进行调解,调解不成的,告知乙另行起诉
40. 下列哪一项表述符合公示催告程序的法律规定?()
A. 公示催告程序只适用于基层人民法院
B. 公示催告程序仅适用于各种票据的公示催告
C. 除权判决应当宣告票据是否无效
D. 当事人不服法院的除权判决,可以提起上诉
41. 某省甲市检察院根据某当事人的申诉,发现甲市中级法院作出的二审判决适用法律确有错误。在此情况下,甲市检察院应如何处理?()
A. 只能告知当事人向法院申请再审
B. 向甲市中级法院提出抗诉
C. 向一审法院提出抗诉
D. 提请上一级检察院提出抗诉
42. 在某一民事案件的审理过程中,原告一方因无法获得作为档案材料存放在某单位的证据,申请法院进行调查。庭审中对该证据的质证,应当如何进行?()
A. 应当由原、被告双方进行质证
B. 应当由被告与法院进行质证
C. 应当由被告与保管该证据的某单位进行质证
D. 法院对该证据进行说明,无需质证
43. 甲对乙提起财产损害赔偿之诉,一审法院判决甲胜诉。乙不服,提出上诉。二审法院发现丙是必须参加诉讼的共同诉讼人,便追加其参加诉讼。但丙既不参加诉讼,也不表示放弃权利。在此情况下,二审法院应如何处理?()
A. 仍将其列为二审的当事人,依法作出判决
B. 仍将其列为二审的当事人,可以缺席判决
C. 不能将其列为二审的当事人,但可直接根据上诉人的请求作出判决
D. 不能将其列为二审的当事人,可以裁定撤销原判决、发回原审法院重审
44. 甲诉乙侵权一案经某市东区法院一审终结,判决乙赔偿甲6万元。乙向该市中级法院提出上诉,二审法院驳回了乙的上诉请求。乙居住在该市南区,家中没有什么值钱的财产,但其在该市西区集贸市场存有价值5万元的货物。甲应当向下列哪一个法院申请执行?()
A. 该市东区法院B. 该市南区法院
C. 该市西区法院D. 该市中级法院
45. 甲向法院起诉请求解除其与乙之间的收养关系,一审法院判决驳回起诉请求。甲不服提出上诉。二审法院开庭的前一天,甲因意外事故而死亡。对此,法院应如何处理?()
A. 由一审法院裁定终结诉讼B. 由一审法院裁定驳回上诉
C. 由二审法院裁定驳回上诉D. 由二审法院裁定终结诉讼
46. 甲被生前工作单位申报为革命烈士,某报对甲的事迹进行了宣传。乙四处散布言论贬损甲。对乙的行为,谁可以向法院提起精神损害赔偿诉讼?()
A. 甲生前的工作单位B. 甲的子女
C. 宣传甲事迹的某报社D. 批准甲为烈士的某省政府
47. 中国甲公司与某国乙公司发生买卖合同纠纷,在中国仲裁过程中,乙公司申请财产保全,即要求扣押甲公司在某港口的一批机器设备。仲裁委员会对此申请应如何处理?()
A. 不予受理,告知当事人直接向有关法院提出申请
B. 审查后直接作出财产保全裁定,由有关法院执行
C. 将乙公司的申请提交甲公司所在地的中级法院裁定
D. 将乙公司的申请提交机器设备所在地的基层法院裁定
48. 下列关于证人及证人证言的表述,哪一项是错误的?()
A. 凡是了解案件情况的人都有义务出庭作证
B. 当事人申请证人出庭作证应当经人民法院许可
C. 与当事人一方有亲戚关系的人不能作为证人
D. 无诉讼行为能力的人在一定情况下可以作为证人
49. 某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后,乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行,乙公司申请法院裁定不予执行。经审查,法院认为乙公司的申请理由成立,裁定不予执行该仲裁裁决。对此,下列哪一种说法是正确的?()
A. 甲公司可以就法院的裁定提请复议一次
B. 甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁
C. 甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁
D. 当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议,此案只能向法院起诉
50. 四方公司与海通公司因合同纠纷进行诉讼,一审判决海通公司胜诉。四方公司不服,提起上诉。在第二审程序中,海通公司分立为海鸥公司和海洋公司。在此情况下,二审法院应如何处理?()
A. 将案件发回原审法院重审
B. 将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人,进行调解,调解不成,发回重审
C. 将海鸥公司和海洋公司列为共同诉讼人,进行调解或者判决,不必发回重审
D. 仍将海通公司列为当事人,进行调解或者判决,执行程序中再裁定海鸥公司和海洋公司为被执行人二、多项选择题(每题所给的选项中有两个或两个以上正确答案,少答或多答均不得分。本部分51-80题,每题2分,共60分。)51. 下列关于法人机关的表述哪些是正确的?()
A. 法人机关无独立人格B. 财团法人没有自己的意思机关
C. 法人的分支机构为法人机关的一种D. 监督机关不是法人的必设机关
52. 下列各选项中,哪些属于民法上的孳息?()
A. 出租柜台所得租金B. 果树上已成熟的果实
C. 动物腹中的胎儿D. 彩票中奖所得奖金
53. 甲委托乙前往丙厂采购男装,乙觉得丙生产的女装市场看好,便自作主张以甲的名义向丙订购。丙未问乙的代理权限,便与之订立了买卖合同。对此,下列哪些说法是正确的?()
A. 甲有追认权B. 丙有催告权
C. 丙有撤销权D. 构成表见代理
54. 2003年甲向乙借款3000元,借据中有“借期一年,明年十月十五前还款”字样,落款时间为“癸未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执,法院查明“癸未年九月二十日”即公元二〇〇三年十月十五日,故认定还款期限为二〇〇四年十月十五日。法院运用了哪几种合同解释规则?()
A. 文义解释B. 整体解释
C. 目的解释D. 习惯解释
55. 甲于2月3日向乙借用一台彩电,乙于2月6日向甲借用了一部手机。到期后,甲未向乙归还彩电,乙因此也拒绝向甲归还手机。关于乙的行为,下列哪些说法是错误的?()
A. 是行使同时履行抗辩权B. 是行使不安抗辩权
C. 是行使留置权D. 是行使抵销权
56. 甲、乙双方达成协议,约定甲将房屋无偿提供给乙居住,乙则无偿教甲的女儿学钢琴。对于该协议,下列哪些说法是正确的?()
A. 属于无名合同
B. 属于实践合同
C. 应适用合同法总则的规定
D. 可以参照适用合同法关于租赁合同的规定
57. 依照《中华人民共和国担保法》和最高人民法院《关于适用<中华人民共和国担保法>若干问题的解释》的相关规定,连带责任保证的法定保证期间属何种期间?()
A. 诉讼时效期间B. 除斥期间
C. 可变期间D. 不可变期间
58. 下列关于民事权利中的形成权的表述,哪些是正确的?()
A. 形成权只能通过明示方式行使
B. 效力待定合同中相对人的催告, 权并非形成权
C. 债权人撤销权属形成权
D. 形成权不受诉讼时效期间的限制
59. 1999年7月,甲发现乙公司非法复制其作品,但未予制止。2004年5月8日,甲发现乙一直未停止复制行为,遂向法院起诉,要求乙停止侵权并赔偿损失。对此,下列哪些说法是正确的?()
A. 法院应当受理甲的起诉
B. 甲的诉讼请求已过诉讼时效,应驳回其诉讼请求
C. 法院应当判决乙停止侵权行为
D. 甲应获得的赔偿数额应从2004年5月8日起向前推算2年计算
60. 某外资企业拥有“雨露”商标,使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册,但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪些请求应当得到支持?()
A. 请求禁止甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上注册
B. 请求禁止乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上使用
C. 请求禁止丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用
D. 请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失
61. A市甲厂是某种饮料的商标注册人,在与B市乙厂签订的该商标使用许可合同中,特别约定乙厂使用甲厂商标的饮料全部使用甲厂的包装瓶,该包装瓶仅标注甲厂的名称和产地。该合同未报商标局备案即付诸履行。下列哪些说法是正确的?()
A. 该商标使用许可合同无效
B. 该特别约定无效
C. 乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了甲厂的企业名称权
D. 乙厂使用甲厂的包装瓶侵犯了消费者的知情权
62. 甲公司经营空调买卖业务,并负责售后免费为客户安装。乙为专门从事空调安装服务的个体户。甲公司因安装人员不足,临时叫乙自备工具为其客户丙安装空调,并约定了报酬。乙在安装中因操作不慎坠楼身亡。下列哪些说法是正确的?()
A. 甲公司和乙之间是临时雇佣合同法律关系
B. 甲公司和乙之间是承揽合同法律关系
C. 甲公司应承担适当赔偿责任
D. 甲公司不应承担赔偿责任
63. 2000年3月,甲、乙、丙开办一合伙企业,同年6月甲与丁结婚。2005年8月,双方协议离婚,约定将合伙企业中甲的财产份额全部转让给丁。下列哪些说法不正确?()
A. 合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产
B. 如乙、丙同意,丁依法取得合伙人的地位
C. 如乙、丙不同意丁入伙,必须购买该财产份额
D. 合伙企业应清算,丁分得甲应得财产份额
64. 在A公司的破产案件中,有关当事人提出的下列主张,哪些依法应予支持?()
A. 甲要求收回依融资租赁合同出租给A的设备
B. 乙根据与A的建筑合同中约定的保证条款,要求以A的酒店经营收入优先清偿拖欠的工程款
C. 丙根据与A在破产程序开始前签订的以物偿债协议,要求取得用于抵偿欠款的一批库存产品
D. 丁依合同保管着A的一批货物,要求以变卖这批货物的价款优先清偿A拖欠的保管费
65. 甲股份公司是一家上市公司,拟以增发股票的方式从市场融资。公司董事会在讨论股票发行价格时出现了不同意见,下列哪些意见符合法律规定?()
A. 现股市行情低迷,应以低于票面金额的价格发行,便于快速募集资金
B. 现公司股票的市场价格为8元,可在高于票面金额低于8元之间定价,投资者易于接受
C. 超过票面金额发行股票须经证监会批准,成本太高,应平价发行为宜
D. 以高于票面金额发行股票可以增加公司的资本公积金,故应争取溢价发行
66. 甲、乙签订一份购销合同。甲以由银行承兑的汇票付款,在汇票的背书栏记载有“若乙不按期履行交货义务,则不享有票据权利”,乙又将此汇票背书转让给丙。下列对该票据有关问题的表述哪些是正确的?()
A. 该票据的背书行为为附条件背书,效力待定
B. 乙在未履行交货义务时,不得主张票据权利
C. 无论乙是否履行交货义务,票据背书转让后,丙取得票据权利
D. 背书上所附条件不产生汇票上效力,乙无论交货与否均享有票据权利
67. 甲公司被法院宣告破产,清算组在清理该公司财产时,发现的下列哪些财产应列入该公司的破产财产?()
A. 该公司依合同将于三个月后获得的一笔投资收益
B. 该公司提交某银行质押的一辆轿车
C. 该公司对某大桥上的未来20年的收费权
D. 该公司一栋在建的办公楼
68. “大鱼”号货轮在航行中遇雷暴天气,船上部分货物失火燃烧,大火蔓延到机舱。船长为灭火,命令船员向舱中灌水。因船舶主机受损,不能继续航行,船长求助拖轮将“大鱼”号拖到避难港。下列哪些损失应列入共同海损?()
A. 为灭火而湿损的货物
B. 为将“大鱼”号拖至避难港而发生的拖航费用
C. 失火烧毁的货物
D. 在避难港发生的港口费
69. 甲公司持有乙上市公司30%的股份,现欲继续收购乙公司的股份,遂发出收购要约。甲公司发出的下列收购要约,哪些内容是合法的?()
A. 甲公司收购乙公司的股份至51%时即不再收购
B. 甲公司将在45日内完成对乙公司股份的收购
C. 本收购要约所公布的收购条件适用于乙公司的所有股东
D. 在收购要约的有效期限内,甲公司视具体情况可以撤回收购要约
70. 下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法,哪些是错误的?()
A. 老张诉小张的赡养纠纷案件中,小张对老张陈述的收养事实明确表示承认,老张对形成收养关系的事实无需举证
B. 对原告甲陈述的事实,被告乙不置可否,法官充分说明并询问后,乙仍不予回答,视为对该项事实的承认
C. 经当事人特别授权的代理律师在诉讼中对案件事实的承认,视为当事人的承认,但因此而导致承认对方诉讼请求的除外
D. 被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认,其在庭审过程中的承认即无效
71. 根据我国民事诉讼法的规定,下列哪些案件被告住所地法院有管辖权?()
A. 某航班飞机延误,部分乘客对航空公司提出违约赔偿之诉
B. 某公共汽车因为违章行使而与其他车辆发生碰撞,受伤乘客向公交公司提出损害赔偿的之诉
C. 原告对下落不明的被告提起的给付扶养费的诉讼
D. 货轮甲和客轮乙在我国领海上相撞,途经此海域的属于丙公司的客轮对甲乙两船人员进行了救助,后丙公司向我国法院提起诉讼,请求支付救助费
72. 下列哪些文书可以作为民事执行根据?()
A. 法院按督促程序发出的支付令
B. 行政判决书
C. 刑事附带民事判决书
D. 公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款的债权文书
73. 甲在网上发表文章指责某大学教授乙编造虚假的学术经历,乙为此起诉。经审理,甲被判决赔礼道歉,但甲拒绝履行该义务。对此,法院可采取下列哪些措施?()
A. 由甲支付迟延履行金
B. 采取公告、登报等方式,将判决的主要内容公布于众,费用由甲负担
C. 决定罚款
D. 决定拘留
74. 下列哪些仲裁协议为无效或失效?()
A. 甲、乙两公司签订合同,并约定了仲裁条款。后合同双方又签订补充协议,约定“如原合同或补充协议履行发生争议,双方协商解决或向法院起诉解决”
B. 双方当事人在合同中约定:“因本合同履行发生的争议,双方当事人既可向南京仲裁委员会申请仲裁,也可向南京市鼓楼区法院起诉”
C. 甲、乙两公司在双方合同纠纷的诉讼中对法官均不满意,双方商量先撤诉后仲裁。甲公司向法院提出了撤诉申请,法院裁定准许撤诉。此后甲乙两公司签订了仲裁协议,约定将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁
D. 丙、丁两公司签订的合同中规定了内容齐全的仲裁条款,但该合同内容违反法律禁止性规定
75. 下列哪些案件的审理不适用民事诉讼简易程序?()
A. 按审判监督程序审理的案件B. 发回重审的案件
C. 起诉时被告下落不明的案件D. 应当先行调解的案件
76. 对于下列哪些起诉,法院应当裁定不予受理或裁定驳回起诉?()
A. 甲起诉乙支付拖欠的货款3万元,但已超过诉讼时效
B. 甲公司起诉乙公司支付房租20万,但乙公司已被吊销营业执照
C. 甲起诉乙离婚,诉讼过程中撤诉,两个月后甲再次起诉离婚,但没有提出新情况、新理由
D. 甲、乙曾同居数年,乙曾经书面允诺送甲一辆价值10万以上的汽车,但一直未履行承诺,甲起诉乙请求给付汽车
77. 下列哪些证据不能单独作为认定案件事实的依据?()
A. 未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言
B. 与一方当事人的代理人有利害关系的证人出具的证言
C. 存有疑点的视听资料
D. 无正当理由未出庭作证的证人证言
78. 甲工厂的生产污水流入李某承包的鱼塘,致使鱼虾死亡,损失2万元。李某起诉,请求甲工厂赔偿。下列哪些事实应当由甲工厂承担举证责任?()
A. 甲工厂的生产污水是否流入李某承包的鱼塘
B. 李某承包的鱼塘鱼虾死亡造成损失的具体数额
C. 鱼虾死亡的原因是否为甲工厂污水所致
D. 是否具有免责事由
79. 甲、乙在合同中约定因合同所发生的争议,提交某仲裁委员会仲裁。后双方发生争议,甲向约定的仲裁委员会申请仲裁,但乙对仲裁协议的效力提出异议。对此,乙就仲裁协议的效力有权向谁申请认定?()
A. 该仲裁委员会所在地基层法院B. 该仲裁委员会所在地中级法院
C. 该仲裁委员会D. 甲居住地的基层法院
80. 下列关于执行的说法,哪些是正确的?()
A. 执行程序都是因当事人的申请而开始的
B. 申请执行的期限,双方或一方当事人是公民的为一年,双方是法人或其他组织的为六个月
C. 作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点
D. 具有执行力的裁判文书由作出该裁判文书的法院负责执行三、不定项选择题(每题所给的选项中有一个或一个以上正确答案,不答、少答或多答均不得分。本部分81-100题,每题2分,共40分。(一)马俊1991年去世,其妻张桦1999年去世,遗有夫妻共有房屋5间。马俊遗有伤残补助金3万元。张桦1990年以个人名义在单位集资入股获得收益1万元。双方生有一子马明,1995年病故。马明生前与胡芳婚后育有一子马飞。张桦长期患病,生活不能自理,由表侄常生及改嫁儿媳胡芳养老送终。5间房屋于2001年11月被拆迁,拆迁单位与胡芳签订《危旧房改造货币补偿协议书》,胡芳领取作价补偿款、提前搬家奖励款、搬迁补助费、货币安置奖励费、使用权补偿款共计25万元。请回答以下81-84题。
81. 下列各项中何者属于遗产?()
A. 提前搬家奖励款B. 搬迁补助费
C. 货币安置奖励费D. 使用权补偿款
82. 马俊的伤残补助金、张桦集资入股收益的性质应如何确定?()
A. 伤残补助金和集资收益均为个人财产
B. 伤残补助金为个人财产,集资收益为夫妻共同财产
C. 伤残补助金为夫妻共同财产,集资收益为个人财产
D. 伤残补助金和集资收益皆为夫妻共同财产
83. 下列关于常生可否得到补偿的说法何者正确?()
A. 应当得到补偿,分配数额应当小于法定继承人
B. 应当得到补偿,分配数额可以等于或大于法定继承人的继承份额
C. 如常生明知法定继承人分割遗产而未提出请求,即丧失遗产分配权
D. 如常生要求参与分割遗产,应在继承开始后1年内提出请求
84. 下列关于胡芳及其子女遗产继承权的说法何者正确?()
A. 胡芳对张桦尽了主要赡养义务,应列为第一顺序继承人
B. 马飞对张桦的遗产享有代位继承权
C. 胡芳再婚后所生子女对张桦的遗产享有代位继承权
D. 马飞对马俊的遗产享有转继承权

(二)甲对乙享有60万元债权,丙、丁分别与甲签订保证合同,但未约定保证责任的范围和方式。戊以价值30万元的房屋为乙向甲设定抵押并办理了登记。请回答以下85-88题。
85. 下列关于乙、丙、丁关系的表述何者正确?()
A. 丙、丁的保证都为连带责任保证
B. 丙、丁对乙的全部债务承担保证责任,但彼此之间不负连带责任
C. 若丙与丁事后约定各自担保乙的30万元债务,该约定未经甲的同意不能生效
D. 若丁代乙清偿了全部债务,应首先向乙追偿,若乙不能偿还再要求丙分担责任
86. 下列关于丙、丁、戊关系的表述何者正确?()
A. 若甲放弃对戊的抵押权,则丙、丁只对甲的30万元债权承担保证责任
B. 若甲要求丙、丁承担保证责任,丙、丁可主张先诉抗辩,要求甲先行使对戊的抵押权
C. 甲可以在丙、丁、戊中任意选择一人,要求承担担保责任
D. 若甲、戊之间的抵押被宣告无效,丙、丁应对全部债务承担保证责任
87. 若甲对乙的债权已过诉讼时效一年,下列说法何者正确?()
A. 乙若对甲进行清偿,则事后无权要求甲返还
B. 丙若对甲进行清偿,则无权对乙进行追偿
C. 甲不能对戊的房屋行使抵押权
D. 倘甲催告乙还款,乙在催款通知上签字,诉讼时效将因中断而重新起算
88. 若乙的朋友己与乙达成协议,由其代替乙向甲还款,下列说法何者正确?()
A. 该协议在通知甲后发生效力
B. 如甲同意该协议,则丙、丁不再承担保证责任
C. 甲同意该协议,戊无论同意与否均应继续承担抵押担保责任
D. 若甲、戊都同意该协议,甲对戊的抵押权不因债务转移而受影响

(三)张某到保险公司商谈分别为其62岁的母亲甲和8岁的女儿张乙投保意外伤害险事宜。张某向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件,也如实地回答了保险公司的询问。请回答以下89-92题。
89. 在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中,依法可以确定谁为受益人?()
A. 以被保险人甲为受益人
B. 以被保险人甲指定的张乙为受益人
C. 以投保人张某为受益人,但须经甲同意
D. 以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人
90. 在张某为其女儿张乙投的意外伤害保险中,受益人如何产生?()
A. 因张乙为无民事行为能力的人,故张某可以监护人身份指定受益人
B. 张乙虽无民事行为能力,但因她是保险合同的被保险人,故她可以指定受益人
C. 因张乙无民事行为能力,她可以委托张某指定受益人
D. 张某作为投保人可以指定受益人,但必须征得被保险人张乙的同意
91. 张某为甲和张乙投保的保险合同均约定为分期支付保费。张某支付了首期保费后,因长期外出,第二期超过60日未支付当期保费,这有可能引起什么后果?()
A. 合同效力中止
B. 合同终止
C. 保险人有权立即解除合同
D. 保险人按照约定条件减少保险金额
92. 张某续交保费两年后,由于经济上陷入困境,无力继续支付保费,遂要求解除保险合同并退还已交的保费。对于张某的这一请求,应当如何认定?()
A. 张某有权解除合同,但无权要求退还任何费用
B. 张某有权解除合同,保险公司应当退还已交的保费
C. 张某有权解除合同,保险公司应当退还保险单的现金价值
D. 张某有权解除合同并要求按规定退还保费,但保险公司有权收取违约金

(四)海云公司与金辰公司签订了一份装饰工程合同。合同约定:金辰公司包工包料,负责完成海云公司办公大楼的装饰工程。事后双方另行达成了补充协议,约定因该合同的履行发生纠纷,由某仲裁委员会裁决。在装饰工程竣工后,质检单位鉴定复合地板及磁砖系不合格产品。海云公司要求金辰公司返工并赔偿损失,金辰公司不同意,引发纠纷。请回答以下93-96题。
93. 假设某法院受理了海云公司的起诉,金辰公司应诉答辩,海云公司在首次开庭时,向法院提交了仲裁协议,对此,该法院应如何处理?()
A.  裁定驳回海运公司的起诉
B.  裁定不予受理,告知当事人通过仲裁方式解决
C.  裁定将案件移送仲裁机构处理
D.  继续审理本案
94. 假设某法院受理本案后,金辰公司在答辩中提出双方有仲裁协议,法院应如何处理?()
A. 裁定驳回起诉
B. 裁定不予受理
C. 审查仲裁协议,作出是否受理本案的决定书
D. 不审查仲裁协议,视为人民法院有管辖权
95. 假设某法院受理海云公司的起诉,诉讼过程中海云公司与金辰公司达成和解协议,可如何结案?()
A. 海云公司申请撤诉,由法院作出准予撤诉的裁定
B. 法院作出准许撤诉的决定书
C. 法院可以根据和解协议制作调解书
D. 法院可以根据和解协议制作判决书
96. 假设仲裁机构受理了海云公司的仲裁申请,仲裁过程中海云公司与金辰公司达成调解协议,可以何种方式结案? ()
A. 撤回仲裁申请
B. 仲裁庭作出准许撤回仲裁申请的裁决书
C. 仲裁庭制作调解书
D. 仲裁庭根据调解协议制作裁决书

(五)李大民(男)与张小丽(女)于1998年登记结婚。1999年张小丽由于做生意亏损、夫妻感情恶化等原因,患精神病,丧失民事行为能力。2000年2月,李大民向某市河海区人民法院提起诉讼,请求判决与张小丽离婚。张小丽的母亲马雨霞作为张小丽的法定代理人参加了诉讼。请回答以下97-100题。
97. 关于案件的审理是否公开,下列何种说法是正确的?()
A. 依法只能公开审理
B. 依法只能不公开审理
C. 如果马雨霞申请不公开审理,可以不公开审理
D. 由双方协商决定是否公开审理
98. 假设在诉讼中,法院对案件进行调解,下列何种行为是合法的?()
A. 法院对案件主动进行调解
B. 马雨霞代张小丽作出了同意离婚的意思表示
C. 应马雨霞的要求,法院根据调解协议的内容制作判决书
D. 本案调解达成离婚协议,法院可以不制作调解书和判决书
99. 假设一审法院判决不准许李大民与张小丽离婚,李大民不服提起上诉,二审法院审理后认为应当判决离婚,在此情况下,二审法院应如何处理?()
A. 直接依法改判离婚
B. 只能将案件发回重审
C. 可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成,发回重审
D. 可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成,依法改判
100.假设二审判决生效后两个月,张小丽的精神病治愈,她认为判决存在错误,准备申请再审,依照法律和司法解释的规定,对她的何种请求法院不得再审?()
A. 请求撤销离婚判决
B. 请求改变一、二审判决中已经作出处理的夫妻共同财产分割
C. 请求分割一、二审判决中未作处理的夫妻共同财产
D. 提出不同意马雨霞的代理行为,请求撤销一审和二审判决
试卷四提示:本试卷为案例(实例)题。请将各题答案书写在答题纸的对应位置上,勿在卷面上直接作答。第一部分:简析题(本部分共5题,75分。)一、(本题10分)案情:甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司(以下简称城市公交公司)召开协调会后,下发了甲市人民政府《会议纪要》,明确:城市公交公司的运营范围,界定在经批准的城市规划区内;城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营,免缴交通规费;在规划区范围内,原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处,交由建设部门负责。《会议纪要》下发后,甲市城区交通局按照《会议纪要》的要求,中止了对城市公交公司违法运营的查处。田某、孙某和王某是经交通部门批准的三家运输经营户,他们运营的线路与《会议纪要》规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠,但依《会议纪要》,不能享受免缴交通规费的优惠。三人不服,向法院提起诉讼,要求撤销《会议纪要》中关于城市公交公司免缴交通规费的规定,并请求确认市政府《会议纪要》关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。问题:1.甲市人民政府《会议纪要》所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围?为什么?2.田某、孙某和王某三人是否具有原告资格?为什么?3.田某、孙某和王某三人提出的确认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的请求,是否属于法院的审理范围?为什么?二、(本题15分)案情:丁某系某市东郊电器厂(私营企业,不具有法人资格)厂长,2003年因厂里资金紧缺,多次向银行贷款未果。为此,丁某仿照银行存单上的印章模式,伪造了甲银行的储蓄章和行政章,以及银行工作人员的人名章,伪造了户名分别为黄某和唐某在甲银行存款额均为50万元的存单两张。随后,丁某约请乙银行办事处(系国有金融机构)副主任朱某吃饭,并将东郊电器厂欲在乙银行办事处申请存单抵押贷款的打算告诉了朱某,承诺事后必有重谢。朱某见有利可图,就让丁某第二天到办事处找信贷科科长张某办理,并答应向张某打招呼。次日,丁某来到乙银行办事处。朱某将其介绍给张某,让其多加关照。张某在审查丁某提交的贷款材料时,对甲银行的两张存单有所怀疑,遂发函给甲银行查询。此时,丁某通过朱某催促张某,张某遂打电话询问查询事宜。甲银行储蓄科长答应抓紧办理,但张某未等回函,就为丁某办理了抵押贷款手续,并报朱某审批。后甲银行未就查询事宜回函。朱某审批时发现材料有问题,就把丁某找来询问。丁某见瞒不过朱某,就将假存单之事全盘托出,并欺骗朱某说有一笔大生意保证挣钱,贷款将如期归还,并当场给朱某10万元好处费。朱某见丁某信誓旦旦,便收受了好处费,同意批给丁某100万元贷款。丁某获得贷款后,以感谢为名送给张某5万元,张某予以收受。丁某将贷款全部投入电器厂经营,结果亏损殆尽,致使银行贷款不能归还。检察机关将本案起诉至法院。问题:简析丁某、朱某和张某涉嫌犯罪行为触犯的罪名,然后根据有关的刑法理论和法律规定确定三人分别应如何定罪处罚。三、(本题18分)案情:甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发,唐某于1999年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术采取了保密措施,并于2000年5月19日申请发明专利。2001年12月1日,国家专利局公布该发明专利申请,并于2002年8月9日授予甲公司专利权。此前,甲公司与乙公司于2000年7月签订专利实施许可合同,约定乙公司使用该灯具专利技术4年,每年许可使用费10万元。2004年3月,甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购买该专利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后,拟以该灯具专利作价80万元作为出资,设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2004年12月,有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效,理由是丁公司已于1999年12月20日开始生产相同的灯具并在市场上销售,该发明不具有新颖性。经查,丁公司在获悉甲公司开发出新型灯具后,以不正当手段获取了甲公司的有关技术资料并一直在生产、销售该新型灯具。问题:1.唐某作为发明人,依法应享有哪些权利?2.甲公司在未获得专利前,与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效?如甲乙双方因此合同发生纠纷,应如何适用有关法律?3.甲公司为何将专利技术出让给唐某?该专利技术转让合同成立后,对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响?4.唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司,是否符合法律规定?为什么?5.该专利是否应当因为不具有新颖性而被宣告无效?为什么?6.对丁公司的违法行为应如何定性?为什么?四、(本题15分)案情:国有企业川南商业大楼于1998年拟定改制计划:将资产评估后作价150万元出售,其中105万元出售给管理层人员(共4人),45万元出售给其余45名职工,将企业改制为川南百货有限公司,注册资本150万元。该改制计划于同年12月经有关部门批准实施。原管理层人员宋某认购45万元,李某、王某、周某各认购20万元,其余职工各认购1万元。公司成立后,分别向各认购人签发了出资证明书。公司设立股东会、董事会、监事会,宋某任公司董事长兼总经理,李某、王某为公司董事,周某任监事会主席兼财务负责人。2001年,公司召开董事会,决定将注册资本增加为300万元,周某列席了董事会,并表示同意。会后,董事会下发文件称:本次增资计划经具有公司2/3以上表决权的股东表决通过,可以实施。同年4月,公司注册资本增加为300万元。增加部分的注册资本除少数职工认购了30万元外,其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购,此次增资进行了工商登记。同年10月,王某与其妻蓝某协议离婚,蓝某要求王某补偿25万元。王某遂将其所持股权的50%根据协议抵偿给蓝某,董事会批准了该协议。2003年5月,川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发现:除王某外,宋某、周某、李某在1998年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购买,且2001年公司增资时,宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资,而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本,并分别记于个人名下。同时查明,偷税事项未经过股东会讨论,而是董事会为了公司利益在征得周某同意后决定实施的。后法院判决该公司偷税罪成立,判处公司罚金140万元,宋某等亦分别被判处相应的刑罚。问题:1.宋某、周某、李某、王某在1998年改制时所取得的股权是否有效?为什么?2.川南公司的管理机构设置及人事安排是否合法?为什么?3.川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效?为什么?4.蓝某可否根据补偿协议获得王某所持股权的50%?为什么?5.川南公司因被判处罚金所造成的140万元损失,应由谁承担赔偿责任?为什么?五、(本题17分)案情:家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某(乙方)签订房屋租赁合同,舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除约定了有关租赁事项外,还约定:“甲方租赁过程中如决定购买该房,按每平方米2000元的价格购买,具体事项另行协商。”潘某的饭馆开张后生意兴隆,遂决定将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨,舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办理提存公证,舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同,合同中约定了仲裁条款。潘某为阻止舒某与杏林公司成交,向丙区人民法院提起诉讼,要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行协助办理房屋过户手续的义务。法院受理后,舒某提出管辖权异议,法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定,原被告之间构成了预约合同关系,但尚不构成买卖关系,故判决驳回原告的诉讼请求。潘某不服提出上诉。问题:1.本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定?正确的做法是什么?2.如果二审维持原判,潘某在遵守生效判决的基础上,还可通过何种诉讼手段获得法律救济?3.如果潘某与舒某一审诉讼之前或一审诉讼期间,杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁,请求确认合同有效并请求履行,潘某可否参加仲裁程序,主张自己具有优先购买权?为什么?4.如果本案二审法院判决潘某胜诉,潘某申请执行,杏林公司能否申请再审?为什么?杏林公司能否提出执行异议?为什么?5.潘某在起诉前为了阻止舒某与杏林公司成交,可申请法院采取何种法律手段?法院准许其申请应当具备何种条件?法院应当如何准许和执行?6.如果二审维持原判,此后潘某与舒某双方经过协商,达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解?为什么?法院是否应当予以干预?为什么?第二部分:法律文书题(本部分共1题,25分。)六、(本题25分)甲(男,26岁,汉族)与乙(男,24岁,汉族)系表兄弟。2003年3月,二人相约一起进城务工,在同一农贸市场分别摆摊做水果生意,并合租一小院共同居住。由于甲善于经营,生意一直比乙好,乙因此有些怨气。2005年8月6日下午,因一单苹果批发买卖,乙认为甲抢走了自己的生意,遂到甲摊前理论。甲说:“我的苹果质量好、价格低,人家愿意买我的,你不能怨我。” 乙说:“人家本来要买我的苹果,是你故意压价,抢走了我的生意。你不帮我就算了,但你不该连表弟也欺负。我忍你已经很久了!”乙越说越急,抓起旁边的水果刀,向甲刺去。甲见状,急忙伸手抓刀。相持间甲右臂被刀刺伤。后经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝说,乙放下了水果刀,向流血不止的甲道歉说:“我只是一时气愤,请表哥原谅。”并送甲到附近区中心医院医治。经鉴定,甲为轻伤。甲住院治疗期间,乙主动承担了医疗费用,并为甲洗衣送饭,帮助护理。但因甲住院,生意无人照料,致使数百斤水果腐烂,损失3000余元。甲伤愈出院后,认为此事使自己在市场上丢了面子,生意损失严重,十分生气。在前来探望的妻子坚持下,向农贸市场所在地的区人民法院提起刑事诉讼。法院受理了此案,并在法定期限内依法作出了处理。问题:假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师,或是本案的主审法官(任选其中一个身份),请根据上述案情撰写一份法律文书。提示:文书中涉及的当事人自然情况、司法机关名称、证据种类和名称等相关事项可自行编撰,但不得署考生本人姓名,否则本卷不得分。答题要求:1.文书种类的选择符合选定的身份,符合法律规定,格式规范,应具备的事项齐全;2.请求或答辩事项清楚,事实、依据论证充分,或者作出的处理合法有据,定性准确;3.文字简练通畅,无语法错误和错别字。第三部分:分析、论述题(本部分共2题,50分。)七、(本题25分)案情:甲系某大学三年级女生。2003年5月5日,甲到国际知名连锁店乙超市购物,付款结账后取回自带的手袋,正要走出超市大门时,被超市保安阻拦。保安怀疑甲携带了未结账的商品,欲将甲带到超市值班经理办公室处理。甲予以否认,争执过程中引来众多顾客围观。后在经理办公室,甲应值班经理要求出示了所买商品及结账单据。值班经理将甲自带的手袋打开检查,并叫来女工作人员对甲进行了全身搜查,均未查出未结账的商品,遂将甲放走。事后,甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校传开,甲成了倍受关注的“新闻人物”,对甲形成了巨大的精神压力,出现了失眠、头晕等症状,无法继续学业,医生建议其做心理治疗。甲认为乙超市侵害了自己的人格权,遂提起诉讼,请求判决乙超市赔偿精神损害10万元。本案双方的主要事实争议是:乙超市在对甲进行全身搜查时,是否强令甲脱去了内衣。对此,双方均未提出充分的证据。双方的主要法律争议是:超市在每年失窃数额巨大的情况下,是否有权对顾客进行搜查。乙超市认为自己在超市内已张贴告示,保留对顾客进行搜查的权利。一审法院认为乙超市不能提出没有强令甲脱去内衣进行搜查的证据,故对脱衣搜查的事实予以认定;认为乙超市的搜查行为侵犯了甲的人格权,且侵权情节恶劣,后果较为严重,同时考虑到当地经济发展水平较高,判决被告赔偿精神损害11万元。乙超市不服,提出上诉。二审法院除认为一审判决认定乙超市强令甲脱内衣进行搜查的事实证据不足外,对一审认定的其它事实予以维持,酌情改判乙超市赔偿甲精神损害1万元。甲对二审判决不服,以赔偿太少为由,申请再审,请求将赔偿数额改为11万元。问题:1.请就本案一审判决、二审判决和再审申请涉及的法律问题进行简要分析;2.本案发生后社会反响颇大,引发了不少议论,主要涉及精神损害赔偿、法官自由裁量、人格权保护、消费者权益保护、企业安保措施等诸多法律问题,请你任选一个角度简要论述。答题要求:1.第一问的分析应以法学理论、现行法律规定为依据;2.第二问的论述应观点明确,论证充分,逻辑严谨,文字通顺。八、(本题25分)英美法系国家实行判例法制度,法官的判决本身具有立法的意义,并对以后处理类似案件具有拘束力。我国主要以成文法律及司法解释作为审判案件的依据,同时最高人民法院也通过公布案例指导审判实践。请围绕“判例、案例与司法解释”谈谈你的看法。答题要求:1.在分析、比较、评价的基础上,提出观点并运用法学知识阐述理由;2.说理清楚,逻辑严谨,语言流畅,表达准确;3.字数不少于500字。参考答案及解析
试卷一
一、单项选择题
1.【答案】 D
【考点】 法与利益
【解析】法所体现意志背后是各种利益,离开了各种利益关系,法既无从产生,也无以存在,故答案为D。
2.【答案】 C
【考点】 法的价值判断与事实判断
【解析】对法进行判断就是对追求正义的价值判断和追求法的程式权威的事实判断之间的取舍,实际上是一种价值判断。交警在这里选择了维护正义与公平,即进行了法的价值判断。
3.【答案】 D
【考点】 法的要素(法律规则、原则、权利、义务)、法的渊源。
【解析】黄某对住房的所有权是一种绝对权,故A错误;廖某作为承租人,在房屋租赁存续期间对他人造成的损害应当由自己承担责任,故B错误;对于能够适用法的正式渊源(法律规则)的案件就不应首先适用法律原则,故C错误,D正确。
4.【答案】 A
【考点】 产品致人损害的侵权行为
【解析】产品缺陷致人损害的侵权行为须具备三个条件:(1)产品有缺陷;(2)人身财产遭受损害的事实;(3)须有因果关系。也即不要求行为人主观上具备过错。王某的不当得利不构成对商场侵权行为成立的阻却,故选A。
5.【答案】 A
【考点】 事实判断
【解析】法官根据最高人民法院的解释对邢某行为作出的判断是一种法律判断,而不是对行为本身是否成立的事实判断,故答案为A。
6.【答案】 B
【考点】 法律事实
【解析】法律事实,就是法律规范所规定的,能够引起法律关系产生、变更和消灭的客观情况或现象。B项符合该含义。
7.【答案】 C
【考点】 法律解释的效力
【解析】全国人民代表大会常务委员会对基本法律的解释是一种立法解释,最高人民法院、最高人民检察院对法律的解释是一种司法解释,当后者与前者相冲突时,后者必须服从前者,它们之间的效力是不一样的,故答案为C。
8.【答案】 C
【考点】 全国人大专门委员会
【解析】各专门委员会由主任委员、副主任委员若干人和委员若干人组成,其人选由全国人民代表大会主席团在代表中提名,全国人民代表大会会议通过。在全国人民代表大会闭会期间,常委会可以补充任命个别副主任委员和部分委员。专门委员会还可以由全国人大常委会任命若干不是人大代表的专家担任兼职顾问或专职顾问。
各专门委员会的共同职权是:
审议全国人民代表大会主席团或者全国人民代表大会常务委员会交付的议案;向全国人民代表大会主席团或者全国人民代表大会常务委员会提出属于全国人民代表大会或者常务委员会职权范围内同本委员会有关的议案。
审议全国人民代表大会常务委员会交付的被认为同宪法、法律相抵触的国务院的行政法规、决定和命令,国务院各部、各委员会的命令、指示和规章,省、自治区、直辖市人民代表大会及其常务委员会的地方性法规和决议,以及省、自治区、直辖市的人民政府的决定、命令和规章,提出报告。审议全国人民代表大会主席团或者全国人民代表大会常务委员会交付的质询案,听取受质询机关对质询案的答复。必要时向全国人民代表大会主席团或者全国人民代表大会常务委员会提出报告。
对属于全国人民代表大会或者全国人民代表大会常务委员会职权范围内同本委员会有关的问题,进行调查研究,提出建议,协助全国人民代表大会和常务委员会开展立法、监督等工作。
参见《全国人民代表大会组织法》第3章。
9.【答案】 D
【考点】 土地制度
【解析】土地的所有权归国家或集体所有,不能转让;使用权可以依照法律的规定转让。参见《宪法》第10条。
10.【答案】 D
【考点】 国家政权主要职务的任免情况
【解析】《宪法》第80条:“中华人民共和国主席根据全国人民代表大会的决定和全国人民代表大会常务委员会的决定,公布法律,任免国务院总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、秘书长,授予国家的勋章和荣誉称号,发布特赦令,宣布进入紧急状态,宣布战争状态,发布动员令。”故答案为D。
11.【答案】 B
【考点】 宪法法律效力
【解析】不成文宪法国家中的宪法不是以法典的形式出现,而是表现为一系列宪法性文件或法案,它们在效力上与普通法律之间并无差别,所以A错误;宪法的法律效力主要不在于对公民的行为进行约束,而是为了用法律的形式确定公民的基本权利以及对国家和国家各机构进行职权上的确定与划分,也就是说,它的基本目的是确认和保护公民权利、限制公共机构的行为。所以,C不正确;宪法的法律效力不是不具备强制性,而只是较弱而已,在不成文宪法国家及一些成文宪法国家,宪法具有和普通法律同样的强制性。故D不正确。答案选B。
12.【答案】 A
【考点】 人大代表资格的变化
【解析】B项应当是暂时停止其代表资格,C、D两项不影响代表资格。A正确。参见《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会代表法》第40、41条。
13.【答案】 C
【考点】 宪法特点
【解析】此题较为简单,宪法也有弱强制性,有强制性就必有制裁性,有些国家,特别是不成文宪法国家中的宪法更是如此。故答案为C。
14.【答案】 D
【考点】 自治条例、单行条例的制定权
【解析】《民族区域自治法》第19条:“民族自治地方的人民代表大会有权依照当地民族的政治、经济和文化的特点,制定自治条例和单行条例。自治区的自治条例和单行条例,报全国人民代表大会常务委员会批准后生效。自治州、自治县的自治条例和单行条例,报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准后生效,并报全国人民代表大会常务委员会备案。”故答案为D。
15.【答案】 A
【考点】 “亲亲得相首匿”
【解析】此处采用的是“亲亲得相首匿”的定罪量刑原则,指在直系三代血亲之间和夫妻之间,除犯谋反、大逆外,均可互相隐匿犯罪行为,而且减免刑罚。最早提出这一原则的是孔子,在汉代“独尊儒术”之后,该原则成为汉代定罪量刑的一项原则。根据这一原则,卑幼首匿尊亲长,不负刑事责任;尊亲长首匿卑幼,除死罪上请减免外,其他也不负刑事责任。
16.【答案】 B
【考点】 “翻异别勘”制度
【解析】翻异别勘是被告推翻原口供而另行安排勘问、推鞫的重审制度。分为原审机构改派同级他司重审的“移司别推”与上级机构差官重审的“差官推别”两种。宋哲宗元符三年(公元1098年)规定:“大辟或品官犯罪已结案未录问,而罪人翻异或其家属称冤者,听移司别推”。宋宁宗庆元四年(公元1198年)规定:“州狱翻异,则提刑司差官推勘;提刑司复翻异,则以次至转运、提举、安抚司。本路所差既遍,则又差邻路”。故答案为B。
17.【答案】 B
【考点】 废除肉刑
【解析】“缇萦上书”使汉文帝于公元前167年下诏废除肉刑,着手改革刑制。丞相张苍、御史大夫冯敬提出改革方案:凡当完者,完为城旦舂;当黥者,髡钳为城旦舂;当劓者,笞三百;当斩左趾者,笞五百;当斩右趾者,弃市。该项改革改变了原来的“五刑”制度,是中国古代刑制由野蛮阶段进入较为文明阶段的转折点,为封建刑制向新“五刑”的过渡奠定了基础。
18.【答案】 D
【考点】 《法国民法典》、《德国民法典》的差别
【解析】1804年《法国民法典》是自由竞争资本主义时期的产物,强调个人最大程度的自由,政府最小程度的干预。法人制度的出现与垄断的形成有密切关系,而19世纪末期的《德国民法典》正是在垄断资本主义阶段出现的经典法典,其中就首次全面地规定了法人制度。
19.【答案】 D
【考点】 劳动合同的解除
【解析】《劳动法》第26条:“有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同,但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人:(一)劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的;(二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;(三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。”第28条:“用人单位依据本法第二十四条、第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同的,应当依照国家有关规定给予经济补偿。”故因为情势变更致使原劳动合同发生变化时,如果用人单位一方解除合同,那么必须给予对方经济补偿。答案为D。
20.【答案】 C
【考点】 劳动行政部门的处罚措施
【解析】劳动行政部门没有权力没收该企业的经营所得。所以C不正确。
21.【答案】 A
【考点】 不正当竞争行为
【解析】《反不正当竞争法》第9条:“经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。广告的经营者不得在明知或者应知的情况下,代理、设计、制作、发布虚假广告。”由此条可知,答案为A。
22.【答案】 D
【考点】 产品质量问题的救济途径
【解析】《产品质量法》第35条:“因产品质量发生民事纠纷时,当事人可以通过协商或者调解解决。当事人不愿通过协商、调解解决或者协商、调解不成的,可以根据当事人各方的协议向仲裁机构申请仲裁;当事人各方没有达成仲裁协议的,可以向人民法院起诉。”也就是说,要提起仲裁的前提是必须有仲裁协议,故D错误。
23.【答案】 C
【考点】 应纳个人所得税的收入种类
【解析】《个人所得税法》第2条:“下列各项个人所得,应纳个人所得税:一、工资、薪金所得;二、个体工商户的生产、经营所得;三、对企事业单位的承包经营、承租经营所得;四、劳务报酬所得;五、稿酬所得;六、特许权使用费所得;七、利息、股息、红利所得;八、财产租赁所得;九、财产转让所得;十、偶然所得;十一、经国务院财政部门确定征税的其他所得。”第4条:“下列各项个人所得,免纳个人所得税:一、省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军以上单位,以及外国组织、国际组织颁发的科学、教育、技术、文化、卫生、体育、环境保护等方面的奖金;二、国债和国家发行的金融债券利息;三、按照国家统一规定发给的补贴、津贴;四、福利费、抚恤金、救济金;五、保险赔款;六、军人的转业费、复员费;七、按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、退休工资、离休工资、离休生活补助费;八、依照我国有关法律规定应予免税的各国驻华使馆、领事馆的外交代表、领事官员和其他人员的所得;九、中国政府参加的国际公约、签订的协议中规定免税的所得;十、经国务院财政部门批准免税的所得。故C项应缴纳个人所得税,答案为C。
24.【答案】 D
【考点】 税收强制执行制度
【解析】税务机关不可以在相对人没有违法的情况下做事先的预防性处罚,所以D不正确。
25.【答案】 B
【考点】 环境影响报告书
【解析】《环境保护法》第13条:“建设项目的环境影响报告书,必须对建设项目产生的污染和对环境的影响作出评价,规定防治措施,经项目主管部门预审并依照规定的程序报环境保护行政主管部门批准。环境影响报告书经批准后,计划部门方可批准建设项目设计任务书。”根据此条推测,可以知道环境影响报告书应该在可行性研究阶段提出。答案为B。
26.【答案】 C
【考点】 土地使用权划拨
【解析】《土地管理法》第54条:“建设单位使用国有土地,应当以出让等有偿使用方式取得;但是,下列建设用地,经县级以上人民政府依法批准,可以以划拨方式取得:(一)国家机关用地和军事用地;(二)城市基础设施用地和公益事业用地;(三)国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地;(四)法律、行政法规规定的其他用地。”故C项不能通过划拨取得土地使用权。
27.【答案】 A
【考点】 商业银行破产清算的财产分配顺序
【解析】《商业银行法》第71条:“……商业银行破产清算时,在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后,应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。”
28.【答案】 B
【考点】 证券交易规则
【解析】《证券法》第35条:“证券交易以现货进行交易。”故B应该是否定的回答。
29.【答案】 B
【考点】 国家责任与国内法上的合法行为之间的关系
【解析】国家责任虽然也考虑行为者的主观因素,但大多数情况下,行为者的主观状态与国家责任之间并没有必然的联系。换言之,国内法上的合法行为并不导致国际法上的合法。行为者本身没有任何过错,但其行为的后果可能却违反了国际法。此题正是其中的一个例子。答案为B。
30.【答案】 D
【考点】 “草签”与条约生效
【解析】根据公约规定,该公约对某个国家生效,必须经过该国权力机关批准。由于公约加入是自愿的,所以没有国家权力机关的批准,公约不能对该国生效,该国总统作为国家元首在公约上的签字只具有草签的性质,不表示该国正式同意加入公约。
31.【答案】  D
【考点】 庇护、领事裁判权
【解析】庇护是给予国的一项权利而不是义务,是不是给予请求庇护人庇护由给予国自行决定,故A错误;B项与C项一样,是领事裁判权的一种表现,为现代国际社会所反对;D项中乙根据属地管辖原则对在其本国境内进行犯罪的外国人有提起诉讼的权利,甲国根据属人管辖原则也可以对兰某提起诉讼,若兰某已经被乙国羁押,出于国家主权的考虑,乙国没有义务将兰某交于甲国审判。
32.【答案】 A
【考点】 我国国籍的取得、丧失
【解析】《国籍法》第9条:“定居外国的中国公民,自愿加入或取得外国国籍的,即自动丧失中国国籍。”第11条:“申请退出中国国籍获得批准的,即丧失中国国籍。”也就是说,中国国籍的丧失分两类:如果是定居国外,采用自动丧失原则;如果是定居国内,则必须要经过批准,否则不丧失中国国籍。而根据该法第3条:“中华人民共和国不承认中国公民具有双重国籍。”只要是中国公民,中国就不承认该人具有双重国籍,故答案为A。
33.【答案】 C
【考点】 调停
【解析】调停是第三方根据自己的好意帮助和促进当事各方进行谈判;这种行为可以是第三方主动的,也可以是受争端当事方的邀请,第三方可以是一个或数个国家、组织或个人,争端方不得将主动的调停视为不友好的行为;调停仅具有建议性质,无拘束力,当事方有保留、拒绝或接受的自由,调停方对于调停结果也不承担监督或担保等义务。故答案为C。
34.【答案】 A
【考点】 国际法上的禁用武器
【解析】根据战争法中的“海牙规则体系”,现代战争中对作战手段和方法的限制,其中之一就是禁止具有过分伤害力和滥杀滥伤作用的武器的使用,该类武器包括:极度残酷的武器(包括达姆弹、集束炸弹或此类地雷、某些能使人致残或陷入长期痛苦的常规武器、燃烧武器等),有毒、化学和生物武器。核武器从理论上讲,无疑应该是被禁止的武器,但目前国际法未对核武器做全面明确的禁止规定,只有《核不扩散条约》对核武器的使用和核武器的制造起着一些拘束作用。
35.【答案】 C
【考点】 有关诉讼时效的法律适用
【解析】此题必须注意,大陆法系国家诉讼时效是实体问题而不是程序问题,那么就不能适用法院地国法律,在涉外合同中,如果当事人有约定的准据法,就应当充分尊重当事人的“意思自治”,从而应当选择英国法。我国《民通意见》第195条也规定:“涉外民事法律关系的诉讼时效,依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。”故答案为C。
36.【答案】 D
【考点】 涉外仲裁
【解析】此题难度较大。《仲裁法》第58条:“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:(一)没有仲裁协议的;(二)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(四)裁决所根据的证据是伪造的;(五)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(六)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。”第70条规定:“当事人提出证据证明涉外仲裁裁决有民事诉讼法第二百六十条第一款规定的情形之一的,经人民法院组成合议庭审查核实,裁定撤销。”《民事诉讼法》第260条第1款:“……(一)当事人在合同中没有订有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;(二)被申请人没有得到指定仲裁员或者进行仲裁程序的通知,或者由于其他不属于被申请人负责的原因未能陈述意见的;(三)仲裁庭的组成或者仲裁的程序与仲裁规则不符的;(四)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的。”根据这三条法律可以判断出A、B错误;《最高人民法院关于人民法院裁定撤销仲裁裁决或驳回当事人申请后当事人能否上诉问题的批复》规定:“……根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十条、第一百四十一条和《中华人 民共和国仲裁法》第九条第二款规定,对人民法院依法作出的撤销仲裁裁决或驳回当事人申请的裁定,当事人无权上诉。人民法院依法裁定撤销仲裁裁决的,当事人可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。……”由此可知C错误;《最高人民法院关于人民法院撤销涉外仲裁裁决有关事项的通知》规定:“……一、凡一方当事人按照仲裁法的规定向人民法院申请撤销我国涉外仲裁裁决,如果人民法院经审查认为涉外仲裁裁决具有民事诉讼法第二百六十条第一款规定的情形之一的,在裁定撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁之前,须报请本辖区所属高级人民法院进行审查。如果高级人民法院同意撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁,应将其审查意见报最高人民法院。待最高人民法院答复后,方可裁定撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁。二、受理申请撤销裁决的人民法院如认为应予撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁的,应在受理申请后三十日内报其所属的高级人民法院,该高级人民法院如同意撤销裁决或通知仲裁庭重新仲裁的,应在十五日内报最高人民法院,以严格执行仲裁法第六十条的规定。……”,据此并结合《仲裁法》第58条规定,可知D正确。
37.【答案】 B
【考点】 涉外民事行为能力的认定
【解析】《民通意见》第180条:“外国人在我国领域内进行民事活动,如依其本国法律为无民事行为能力,而依我国法律为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力。”故答案为B。
38.【答案】 C
【考点】 涉外离婚诉讼的管辖权
【解析】《民诉意见》第14条:“在国外结婚并定居国外的华侨,如定居国法院以离婚诉讼须由国籍所属国法院管辖为由不予受理,当事人向人民法院提出离婚诉讼的,由一方原住所地或在国内的最后居住地人民法院管辖。”故答案为C。
39.【答案】 D
【考点】 涉外民用航空的损害问题
【解析】《民用航空法》第189条第2款:“民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。”该案件中受理法院为中国法院,故应该适用中国法律,选D。
40.【答案】 C
【考点】 涉外民事案件中的住所认定
【解析】《民通意见》第183条规定,在涉外民事关系中,当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。故答案为C。
41.【答案】 B
【考点】 国际贸易术语CIP
【解析】CIP术语含义为“运费和保险费付至(指定目的港)”,也即汉堡不是货物目的地,而是运费和保险费的付款地,A错误;CIP术语条件下,由买方办理进口手续,故应是德国乙公司办理,C错误;无论是否采取多式联运,在CIP术语条件下,卖方都必须办理买方货物在运输途中灭失或损坏风险的保险,即由卖方中国甲公司订立保险合同并支付保险费,D错误;在风险转移上,CIP术语要求一般情况下货交第一承运人时风险即发生转移,B正确。
42.【答案】 D
【考点】 反倾销措施
【解析】根据《反倾销条例》的规定,我国的反倾销措施包括:临时反倾销措施、价格承诺、反倾销税三类。故答案为D。进口配额是一种贸易壁垒,往往出于保护民族工业或其他国家利益而采用,不利于国际贸易的开展,不能作为反倾销措施。故答案为D。
43.【答案】 C
【考点】 不可撤销信用证、信用证欺诈
【解析】不可撤销信用证是指在信用证有效期内、未经受益人和其他有关当事人同意,开证行不得单方面修改或撤销的信用证。一般而言,受益人是卖方,变更信用证由买方来通知开证行,所以A不正确,C正确;以保函换取倒签提单、预借提单,隐瞒了船载货物本不清洁的事实,非法剥夺了收货人本应该享有的拒收货物、拒绝承兑赎单的合法权益,是一种信用证欺诈行为。故B、D错误。
44.【答案】 A
【考点】 世贸组织争端解决机制
【解析】WTO争端解决机制的基本过程是:争端各方首先进行磋商(磋商是必经程序,须秘密举行并且不得妨碍任何成员方在任何进一步程序的各项权利,A正确),磋商未果则可自愿选择斡旋、调停或仲裁程序。如果这些方法仍不能解决有关争端,只要当事一方请求,有关争端就应提交专家组程序。专家组报告一经争端解决机构通过,即成为该机构的建议或裁决。如果争端当事一方对专家组报告中的法律问题及专家组的法律解释存在疑虑(不包括事实问题,故C错误),则可提交上诉机构。上诉机构可以维持或撤销专家小组的裁决报告,且上诉机构的裁决为最后裁决,除非争端解决机构一致反对,当事方应无条件接受(故B、D错误)。上诉机构的报告,无论是维持专家组报告,还是修改或撤销其报告,一经争端解决机构通过,就成为该机构的正式建议或裁决。如果有关当事方未在规定的合理期限内使有关措施符合有关协议的规定和执行争端解决机构的建议或裁定,争端解决机构可以授权申请方采取中止减让或其他义务的补偿措施。
45.【答案】 A
【考点】 保理
【解析】A项是进口保理商为进口商所提供的服务。
46.【答案】 B
【考点】 涉外投资保证
【解析】海外投资保证也称海外投资保险,是资本输出国政府对本国海外投资可能遇到的政治风险提供保证或保险,投资者向本国投资保险机构申请保险后,若承保的政治风险发生,致投资者遭受损失,则由国内保险机构赔偿其损失。在为投资者支付赔偿后将取得对资本输入国的代位求偿权(故D正确)。海外投资保险是一种政府保证,具有与一般民间保证不同的特征:(1)海外投资保险是由政府机构承保的(不是所有的保险公司都可以,所以B错误),不以盈利为目的,而是以保护投资为目的;(2)海外投资保险的对象仅限于私人海外投资,并且这种私人海外直接投资须经东道国批准,对资本输出国有利;(3)海外投资保险的范围仅包括政治风险,如战争险、征用险、外汇险等,不包括一切商业风险;(故A正确)(4)海外投资保险期限较长,可达15甚至20年。海外投资保险制度是为了救济因私人与主权国家地位上不平等而出现的私人利益可能受到的侵犯而设置的,海外投资保险机构是国家的特设机构,是用国家力量来保护本国投资者海外投资利益的一件工具。
47.【答案】 A
【考点】 法官对外活动的约束
【解析】《法官职业道德基本准则》第38条:“法官从事各种职务外活动,应当避免使公众对法官的公正司法和清正廉洁产生合理怀疑,避免影响法官职责的正常履行,避免对人民法院的公信力产生不良影响。”第39条:“法官必须杜绝与公共利益、公共秩序、社会公德和良好习惯相违背的,可能影响法官形象和公正履行职责的不良嗜好和行为。”第40条:“法官应当谨慎出入社交场合,谨慎交友,慎重对待与当事人、律师以及可能影响法官形象的人员的接触和交往,以免给公众造成不公正或者不廉洁的印象,并避免在履行职责时可能产生的困扰和尴尬。”第41条:“法官不得参加带有邪教性质的组织。”第42条:“法官在职务外活动中,不得披露或者使用非公开的审判信息和在审判过程中获得的商业秘密、个人隐私以及其他非公开的信息。”第43条:“法官不得参加营利性社团组织或者可能借法官影响力营利的社团组织。”第44条:“法官可以参加有助于法制建设和司法改革的学术研究和其他社会活动。但是,这些活动应当以符合法律规定、不妨碍公正司法和维护司法权威、不影响审判工作为前提。”第45条:“法官发表文章或者接受媒体采访时,应当保持谨慎的态度,不得针对具体案件和当事人进行不适当的评论,避免因言语不当使公众对司法公正产生合理的怀疑。”第46条:“法官退休后应当继续保持自身的良好形象,避免因其不当言行而使公众对司法公正产生合理的怀疑。”以上各条制定的出发点都是为了维护法官的形象和司法尊严,只有这样,才能尽量减少与司法职责相冲突的风险,才有利于树立法官公正、独立的形象,从而有利于司法权威的建立和维护。故A正确。
48.【答案】 C
【考点】 法官行为与审判独立
【解析】《法官职业道德基本准则》第7条:“法官在审判活动中,应当独立思考、自主判断,敢于坚持正确的意见。”C项正是对这条的违背,所以错误。
49.【答案】 D
【考点】 律师事务所、律师与当事人之间关系及委托合同
【解析】《中华人民共和国律师法》第23条:“律师承办业务,由律师事务所统一接受委托,与委托人签订书面委托合同,按照国家规定向当事人统一收取费用并如实入账。”第29条:“委托人可以拒绝律师为其继续辩护或者代理,也可以另行委托律师担任辩护人或者代理人。律师接受委托后,无正当理由的,不得拒绝辩护或者代理,但委托事项违法,委托人利用律师提供的服务从事违法活动或者委托人隐瞒事实的,律师有权拒绝辩护或者代理。” 《律师执业行为规范(试行)》第65条也有类似规定:“律师接受委托后,无正当理由不得拒绝履行协议约定的职责,不得无故拒绝辩护或代理。”本题中,骆律师以业务繁忙为由拒绝代理的行为不合法,其所在律师事务所与甲公司之间的委托代理合同仍然有效。故答案为D。
50.【答案】 C
【考点】 律师执业行为
【解析】《律师执业行为规范(试行)》第101条:“律师事务所不得向委托人开具非正式的律师收费凭证。”发票不是正式收款凭证,所以该律师事务所行为违法,选C。
二、多项选择题
51.【答案】 CD
【考点】 成文法与不成文法
【解析】不成文法包括两大类:习惯法、判例法。前者是不成文法的直接渊源,而后者则是在习惯法的基础上诞生的,法官“造法”离不开习惯法。因为任何语言都来自生活经验和习惯,没有社会、民间习惯法的基础,法官绝不可能凭空“造法”。可以说习惯法是判例法重要和主要的原材料和构件,是习惯法支撑着判例法。故A正确;判例法虽然以文字表述,但并不是成文法,二者的适用从逻辑上讲是不一样的,判例法用的是类比推理,而成文法用的是演绎推理,B正确;不成文法在海洋法系国家是主要的正式法律渊源,故C错误;中国虽然是实行成文法的国家,但并不是没有不成文法,例如《民法通则》第142条:“……中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。 ”该国际惯例就是一种不成文法。D错误。
52.【答案】 BD
【考点】 法律后果、法律责任、法律制裁、法律条文
【解析】法律责任的设定是法的形式要求,而法的内在价值是对正义的追求,具备了形式要件并不代表内在价值一定实现,所以A错误;法律后果分良性和恶性两类,遵守法律时会出现前者,而违反法律时才出现后者,但是即使出现恶的法律后果,也并不意味着一定会受到法律制裁,所以B正确;承担法律责任和接受法律制裁是不同的范畴,例如在民事法律关系中,违反合同会承担法律上的违约责任,但并不会受到法律制裁,所以C错误;法律条文有很多种类,并不是每一种条文都有法律责任的规定,例如我国《宪法》第19条:“国家发展社会主义的教育事业,提高全国人民的科学文化水平。国家举办各种学校,普及初等义务教育,发展中等教育、职业教育和高等教育,并且发展学前教育。国家发展各种教育设施,扫除文盲,对工人、农民、国家工作人员和其他劳动者进行政治、文化、科学、技术、业务的教育,鼓励自学成才。国家鼓励集体经济组织、国家企业事业组织和其他社会力量依照法律规定举办各种教育事业。国家推广全国通用的普通话。”这条法律就不涉及法律责任,故D正确。
53.【答案】 ABC
【考点】 法律名言
【解析】“法典是人民自由的圣经”是马克思的一句名言,它一方面说明法典不能离开自由的理念而产生,另一方面也说明法律是人民自由的保障,这种保障一方面在于防止国家强力机构对人民的侵害,另一方面在于防止某些个人、组织滥用自由权,从而对别人的自由构成威胁,A正确;“恶法亦法”是从法的外在层面出发得出的结论,主要在于维护法形式上的权威,提出只要法制定出来就应该被得到普遍遵守,即使它不符合正义的需求。该观点的缺陷在于忽略了法的内在价值的存在,犯了形而上学的错误,极易使法律成为暴政的工具和借口,B正确;“徒法不足以自行”,含义就是只有法是不可能达成一切目的的,法律在法治社会中虽然具有极其重要的作用,但社会生活的复杂性决定了很多领域的问题并不能由法律来解决,法律仅仅是社会规范的一种,不可能完全代替诸如宗教、道德等其他类型社会规范,故C正确。“有治人,无治法”,含义就是治理国家需要的是“贤人”,而不是“良法”,这是一种人治思想,故D错误。
54.【答案】 BC
【考点】 法源、法的移植
【解析】大陆法系又称成文法系国家,其主要法源正是以成文法面貌出现的制定法,A正确;英美法系虽然主要是判例法和习惯法,但是也存在一定数量的制定法,例如美国宪法就是一部典型的成文法典,B错误;法的移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法,使之成为本国法律体系的有机组成部分,为本国所用,它是一国对同时代其他国家的法律制度的吸收和借鉴,并不直接受法源的制约,C错误;在法律适用过程中,一般适用正式法源,当正式法源出现不足时才用非正式法源予以补充,例如我国《民法通则》第142条:“……中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。 ”这就是一个典型的例证。
55.【答案】 CD
【考点】 法对人的效力
【解析】人权的主体和公民权的主体是不一致的,人权的主体是所有自然人,而公民权的主体是公民,它是一个政治概念,只有具备某个国家国籍的人才能成为该国公民。各国的法律对自然人和公民在适用上是不相等的。例如,各国法律对在本国境内的外国人、无国籍人,在民事权利方面根据国民待遇原则往往都给予与本国人同等的待遇,在税收等方面还可能给予高于本国人的优惠待遇,但是在政治权利方面,却对外国人、无国籍人予以限制,我国法律就规定,非我国公民不享有选举权、被选举权。所以A错误;保护主义原则体现为对在非本国管辖领域内侵犯本国国家、国民利益的的外国人、无国籍人予以追究,是为了保障在本国领土范围之外的本国人的利益,而非是保障外国人和无国籍人的人权。所以B错误;我国法律中有关于保护主义原则的规定,例如,《刑法》第8条:“外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。”所以C正确;法律对不同空间活动的人所规定的效力是有很大差异的,例如《刑法》第6条第1款规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。”而第7条第1款则规定:“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。”这两条表明同样是中国公民犯罪,但由于所处空间不同,所以在刑法适用上也有不同。再例如,各国的法律基本上都不能直接适用于在外国的外国人,这也是各国法律效力发挥受限制的表现。D正确。
56.【答案】 ABC
【考点】 法律原则、法律规则、法的价值
【解析】这一条的内容属于法律原则。法律规则是采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范;法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范,是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。很显然,《民法通则》第7条的规定是一条法律原则,A错误;在有法律规则的情况下应当优先适用法律规则,因为它的内容明确具体,能适用于某一类型的行为,B错误;正义从实质内容看体现为公平、平等、公正,秩序则主要是指社会秩序,即通过法律机构、法律规范、法律权威所形成的一种法律状态,该条是对秩序追求的一种体现,C错误;法律原则不同于法律规则,它不是以“全有或全无”的方式适用于个案,而是通过平衡原则来应用,这是因为不同的原则可能适用于同一个案件,但它们之间可能会发生冲突,所以在适用法律原则时必须对它们所体现出的不同价值进行综合分析,寻求平衡点,D正确。
57.【答案】 BCD
【考点】 特殊机关的设立
【解析】《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》第30条第1款:“省、自治区、直辖市、自治州、设区的市的人民代表大会根据需要,可以设法制(政法)委员会、财政经济委员会、教育科学文化卫生委员会等专门委员会。……”(A错误);第31条第1款:“县级以上的地方各级人民代表大会可以组织关于特定问题的调查委员会。”(B正确);第64条第2款:“县级以上的地方各级人民政府设立审计机关。……”(C正确);第68条第2款:“县、自治县的人民政府在必要的时候,经省、自治区、直辖市的人民政府批准,可以设立若干区公所,作为它的派出机关。”(D正确)。
58.【答案】 CD
【考点】 宪法修正案
【解析】《宪法修正案》(2004年)第21条,“‘国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理。’修改为:‘国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。’”,故答案为CD。
59.【答案】 ABD
【考点】 地方人大常委会职责
【解析】《宪法》第104条:“县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会讨论、决定本行政区域内各方面工作的重大事项;监督本级人民政府、人民法院和人民检察院的工作;撤销本级人民政府的不适当的决定和命令;撤销下一级人民代表大会的不适当的决议;依照法律规定的权限决定国家机关工作人员的任免;在本级人民代表大会闭会期间,罢免和补选上一级人民代表大会的个别代表。 ”ABD正确,C项有违司法独立,错误。
60.【答案】 ABCD
【考点】 公民基本权利
【解析】《宪法》第38条:“中华人民共和国公民的人格尊严不受侵犯。”,A项行为侵犯公民隐私权,对公民的尊严构成损害,所以错误;第40条:“中华人民共和国公民的通信自由和通信秘密受法律的保护。除因国家安全或者追查刑事犯罪的需要,由公安机关或者检察机关依照法律规定的程序对通信进行检查外,任何组织或者个人不得以任何理由侵犯公民的通信自由和通信秘密。 ”B错误;第37条:“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。 任何公民,非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定,并由公安机关执行,不受逮捕。禁止非法拘禁和以其他方法非法剥夺或者限制公民的人身自由,禁止非法搜查公民的身体。”CD错误。
61.【答案】 AD
【考点】 选举中的代投票
【解析】《全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第38条:“选民如果在选举期间外出,经选举委员会同意,可以书面委托其他选民代为投票。每一选民接受的委托不得超过三人。 ”由此可知,王某电话通知委托的方式不符合法律要求,答案应为AD。   
62.【答案】 ACD
【考点】 宪法监督体制
【解析】附带性审查是指司法机关在审理案件过程中,因提出对所适用的法律、法规和法律性文件是否违宪的问题,而对该法律、法规和法律性文件所进行的合宪性审查。它是以争诉事件为前提,所审查的也是与诉讼有关的法律、法规和法律性文件,这与我国的宪法监督体制不符,所以B不正确。
63.【答案】 ABC
【考点】 古代重要法制思想及制度
【解析】“礼法结合”从夏朝开始一直贯穿于我国古代法律制度的始终,中华法系的一个基本特点就是“礼刑并用”,统治阶级通过礼的精神力量强化法的镇压职能,依*法的强制力推行礼的规范,从而形成一个严密的统治罗网,故A正确;夏商时代是中华法系的渊源时期,刚从原始部落和部落联盟进入到国家和生产力的低下使神权法成为这一时期的显著特点,如商代的“王权神授”、“天讨”、“天罚”都是例证。B正确;西周的法制思想是在夏商的神权法思想基础上发展起来的,“以德配天”正反映出西周统治者仍旧认为人世间的权力来自上天,由上天作出选择。汉代中期以后,由于“罢黜百家,独尊儒术”,统治阶级吸收了儒家思想,将“以德配天”、“明德慎刑”发展成为“德主刑辅、礼刑并用”,并一直为后来封建统治者所沿用,事实上,这种变化是封建统治者摆脱神权思想,注重人治的一种表现。C正确;清末修律虽然由于受封建顽固势力的阻碍而未能使中国的法律走向近代化,“依伦理而轻重其刑”的传统也没有根本改变,但是它毕竟是清末进步人士尝试改变中国当时法制状况的一种努力,也使中华法系的传统法律思想受到了冲击,故D错误。
64.【答案】 ACD
【考点】 法律儒家化
【解析】汉代“春秋决狱”是指在审判案件时,如果法律无明文规定,则以儒家的经义作为定罪量刑的依据,其首倡者为儒家代表董仲舒;“八议”来源于《周礼》中的“八辟”,指八种权贵人物,在他们犯罪以后在审判上给予特殊照顾,所谓“大者必议,小者必赦”,官府不得专断,《魏律》吸收儒家教义,将“八议”正式入律,以维护封建等级制度,这是封建法律儒家化的一个表现;“准五服制罪”是将服制(亦即亲属关系远近)作为定罪量刑标准的一种制度,具体内容是:关系越近,卑幼犯尊长罪越重,尊长犯卑幼罪越轻;关系越远,卑幼犯尊长罪越轻,尊长犯卑幼罪越重。服制是封建社会区分亲属范围和等级的标志。所以ACD正确。“九卿会审”在明代又称“圆审”,是由六部尚书及通政使司的通政使,都察院左都御史,大理寺卿九人会审皇帝交付的案件或已判决但囚犯仍翻供不服之案。它是“慎刑”思想的一种反映,与儒家思想无直接联系,所以B不选。
65.【答案】 ABCD
【考点】 各主要国家的重要司法制度变革
【解析】英国长期以来存在普通法院和衡平法院两大法院系统,19世纪后期司法改革时取消了两大法院系统之间的区别,统一了法院组织体系。现行的英国法院组织从层次上可分高级法院(包括上议院、枢密院司法委员会、最高法院)、低级法院,上议院是实际的最高法院,最高法院虽名为“最高”,却实际上并非案件的最高审级,它分为上诉法院、高等法院和皇家刑事法院;1803年的“马布里诉麦迪逊”案在美国确立了司法审查的宪法原则,即宪法是最高法律,其他一切法律不得与宪法相抵触。联邦最高法院在审理案件时,有权裁定所涉及的法律或法律的某项规定是否违反宪法。经联邦最高法院裁定违宪的法律或法律规定,不再具有法律效力;明治维新初期,日本还没有系统的法院组织,司法和行政不分,明治宪法颁行后,按法国和德国的模式建立了普通法院和行政法院两个系统,并于1890年颁布了《裁判所构成法》和《行政裁判法》分别规定不同的法院组织;中国清末的司法制度改革是在领事裁判权于1843年在中国确立的背景下进行的,从一开始就与废除领事裁判权,恢复中国司法主权相关联。因此ABCD都正确。
66.【答案】 ACD
【考点】 工作时间
【解析】《劳动法》第36条:“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。”A正确;第38条:“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”B错误;第39条:“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”C正确;第41条:“用人单位由于生产经营需要,经与工会和劳动者协商后可以延长工作时间,一般每日不得超过一小时;因特殊原因需要延长工作时间的,在保障劳动者身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过三小时,但是每月不得超过三十六小时。”D正确。
67.【答案】 AB
【考点】 集体合同
【解析】《劳动法》第33条第2款:“集体合同由工会代表职工与企业签订;没有建立工会的企业,由职工推举的代表与企业签订。”A正确;第35条:“依法签订的集体合同对企业和企业全体职工具有约束力。职工个人与企业订立的劳动合同中劳动条件和劳动报酬等标准不得低于集体合同的规定。”B正确;第34条:“集体合同签订后应当报送劳动行政部门;劳动行政部门自收到集体合同文本之日起十五日内未提出异议的,集体合同即行生效。”C错误;由第35条还可知:集体合同的效力高于劳动合同的效力,所以D错误。
68.【答案】 BC
【考点】 拍卖、招标
【解析】《合同法》第15条:“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。”故B错误;拍卖人是委托人与竞买人的中介人,招标人则是依照招标投标法的规定提出招标项目、进行招标的法人或其他组织,它是招标投标活动的一方当事人,C错误。
69.【答案】 AD
【考点】 消费者组织
【解析】《消费者权益保护法》第12条:“消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。”所以A应给予肯定回答;第31条:“消费者协会和其他消费者组织是依法成立的对商品和服务进行社会监督的保护消费者合法权益的社会团体。”所以B应给予否定回答;第32条:“……(六)就损害消费者合法权益的行为,支持受损害的消费者提起诉讼。……”也就是说消费者协会不能代替消费者行使诉权,C应该给予否定回答;消费者协会作为独立存在的法人团体,有自己独立的法人资格,因而能够在立法过程中提出建议。D正确。
70.【答案】 AC
【考点】 商品房买卖纠纷解决
【解析】《商品房销售管理办法》第35条:“商品房交付使用后,买受人认为主体结构质量不合格的,可以依照有关规定委托工程质量检测机构重新核验。经核验,确属主体结构质量不合格的,买受人有权退房;给买受人造成损失的,房地产开发企业应当依法承担赔偿责任。”所以A正确。从法理上讲,既然能够要求对方承担换房并赔偿损失责任,当然也可以要求予以修理并支付修理费用,所以C正确。
71.【答案】 ABC
【考点】 应纳税款的核定
【解析】《税收征收管理法》第35条:“纳税人有下列情形之一的,税务机关有权核定其应纳税额: (一)依照法律、行政法规的规定可以不设置账簿的;(二)依照法律、行政法规的规定应当设置但未设置账簿的;(三)擅自销毁账簿或者拒不提供纳税资料的;(四)虽设置账簿,但账目混乱或者成本资料、收入凭证、费用凭证残缺不全,难以查账的;(五)发生纳税义务,未按照规定的期限办理纳税申报,经税务机关责令限期申报,逾期仍不申报的;(六)纳税人申报的计税依据明显偏低,又无正当理由的。税务机关核定应纳税额的具体程序和方法由国务院税务主管部门规定。故答案为ABC。
72.【答案】 BCD
【考点】 建设用地项目的批准
【解析】《土地管理法》第43条:“任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地;但是,兴办乡镇企业和村民建设住宅经依法批准使用本集体经济组织农民集体所有的土地的,或者乡(镇)村公共设施和公益事业建设经依法批准使用农民集体所有的土地的除外。 前款所称依法申请使用的国有土地包括国家所有的土地和国家征收的原属于农民集体所有的土地。”第44条:“……省、自治区、直辖市人民政府批准的道路、管线工程和大型基础设施建设项目、国务院批准的建设项目占用土地,涉及农用地转为建设用地的,由国务院批准。……”第45条:“征收下列土地的,由国务院批准:……(二)基本农田以外的耕地超过三十五公顷的; (三)其他土地超过七十公顷的。……”综上可知,BCD为正确选项。
73.【答案】 BD
【考点】 承包土地的收回
【解析】《农村土地承包法》第26条:“……承包期内,承包方全家迁入小城镇落户的,应当按照承包方的意愿,保留其土地承包经营权或者允许其依法进行土地承包经营权流转。承包期内,承包方全家迁入设区的市,转为非农业户口的,应当将承包的耕地和草地交回发包方。承包方不交回的,发包方可以收回承包的耕地和草地。……”第28条:“下列土地应当用于调整承包土地或者承包给新增人口:(一)集体经济组织依法预留的机动地;(二)通过依法开垦等方式增加的;(三)承包方依法、自愿交回的。 ”由上可知BD正确,AC错误。
74.【答案】 CD
【考点】 环境投资赔偿纠纷的处理
【解析】《环境保护法》第41条:“造成环境污染危害的,有责任排除危害,并对直接受到损害的单位或者个人赔偿损失。赔偿责任和赔偿金额的纠纷,可以根据当事人的请求,由环境保护行政主管部门或者其他依照省委规定行使环境监督管理权的部门处理;当事人对处理决定不服的。可以向人民法院起诉。当事人也可以直接向人民法院直接起诉。完全由于不可抗拒的自然灾害,并经及时采取合理措施,仍然不能避免造成环境污染损害的,免予承担责任。”所以A错误;环境行政调解处理决定没有强制执行的效力,对调解处理决定不服的,不能提起行政诉讼,而应提起以对方当事人为被告的环境民事诉讼,所以B错误;第42条:“因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为三年,从当事人知道或者应当知道受到污染损害时起计算。”C正确;最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第74条:“在诉讼中,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。但在下列侵权诉讼中,对原告提出的侵权事实,被告否认的,由被告负责举证:……(3)因环境污染引起的损害赔偿诉讼;……”
75.【答案】 ABCD
【考点】 商业银行活动与国务院银行业监管机构
【解析】《商业银行法》第11条:“设立商业银行,应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。…… ”第19条:“商业银行根据业务需要可以在中华人民共和国境内外设立分支机构。设立分支机构必须经国务院银行业监督管理机构审查批准。……”第25条:“……商业银行的分立、合并,应当经国务院银行业监督管理机构审查批准。”第69条:“商业银行因分立、合并或者出现公司章程规定的解散事由需要解散的,应当向国务院银行业监督管理机构提出申请,并附解散的理由和支付存款的本金和利息等债务清偿计划。经国务院银行业监督管理机构批准后解散。”所以,ABCD均正确。
76.【答案】 ACD
【考点】 房地产开发企业
【解析】《城市房地产管理法》第29条:“房地产开发企业是以营利为目的,从事房地产开发和经营的企业。设立房地产开发企业,应当具备下列条件:(一)有自己的名称和组织机构;(二)有固定的经营场所;(三)有符合国务院规定的注册资本;(四)有足够的专业技术人员;(五)法律、行政法规规定的其他条件。设立房地产开发企业,应当向工商行政管理部门申请设立登记。工商行政管理部门对符合本法规定条件的,应当予以登记,发给营业执照;对不符合本法规定条件的,不予登记。设立有限责任公司、股份有限公司,从事房地产开发经营的,还应当执行公司法的有关规定。……”由此条可知AD正确、B错误;第30条:“房地产开发企业的注册资本与投资总额的比例应当符合国家有关规定。”C正确。
77.【答案】 AB
【考点】 股票上市的公告文件
【解析】《证券法》第45条:“向国务院证券监督管理机构提出股票上市交易申请时,应当提交下列文件:(一)上市报告书;(二)申请上市的股东大会决议;(三)公司章程;(四)公司营业执照;(五)经法定验证机构验证的公司最近三年的或者公司成立以来的财务会计报告;(六)法律意见书和证券公司的推荐书; (七)最近一次的招股说明书。”第48条:“上市公司除公告前条规定的上市申请文件外,还应当公告下列事项:(一)股票获准在证券交易所交易的日期;(二)持有公司股份最多的前十名股东的名单和持股数额;(三)董事、监事、经理及有关高级管理人员的姓名及其持有本公司股票和债券的情况。由此可知,AB所述是有法律根据的。
78.【答案】  AB
【考点】 对新国家的承认方式
【解析】新国家的承认是指既存国家对于新国家的出现,以一定方式表示接受或同时表明意愿与其发展正常关系的单方面行为。承认的表示形式有明示和默示两种:前者包括正式通知、函电、照会、声明等单方面意思表示及在缔结的条约或其他正式国际文件中进行表述;后者包括与承认对象建立正式外交关系、与承认对象缔结正式的政治性条约、正式接受领事或正式投票支持参加政府间国际组织。此外,除非有明确表示,下列行为不构成默示承认:共同参加多边国际会议或国际条约;建立非官方或非完全外交性质的某种机构;某些级别和范围的官员接触等。据此可知,AB为对新国家的承认。
79.【答案】 ACD
【考点】 引渡
【解析】《引渡法》第50条:“被请求国就准予引渡附加条件的,对于不损害中华人民共和国主权、国家利益、公共利益的,可以由外交部代表中华人民共和国政府向被请求国作出承诺。对于限制追诉的承诺,由最高人民检察院决定;对于量刑的承诺,由最高人民法院决定。在对被引渡人追究刑事责任时,司法机关应当受所作出的承诺的约束。”故ACD正确,B错误;
80.【答案】 BD
【考点】 对台湾民事判决的认可
【解析】《最高人民法院关于人民法院认可台湾地区有关法院民事判决的规定》第17条:“申请认可台湾地区有关法院民事判决的,应当在该判决发生效力后一年内提出。”故A错误;第13条:“案件虽经台湾地区有关法院判决,但当事人未申请认可,而是就同一案件事实向人民法院提起诉讼的,应予受理。”故B正确;第12条:“人民法院受理认可台湾地区有关法院民事判决的申请后,对当事人就同一案件事实起诉的,不予受理。”故C错误;第15条:“对人民法院不予认可的民事判决,申请人不得再提出申请,但可以就同一案件事实向人民法院提起诉讼。”故D正确。
81. 【答案】 BD
【考点】涉外离婚案件的法律适用
【解析】《民通意见》第188条:“我国法院受理的涉外离婚案件,离婚以及因离婚而引起的财产分割,适用我国法律。认定其婚姻是否有效,适用婚姻缔结地法律。”第186条:“土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地法律。”故AC错误,BD正确。
82. 【答案】 CD
【考点】内地与澳门之间如何调取证据
【解析】《最高人民法院关于内地与澳门特别行政区法院就民商事案件相互委托送达司法文书和调取证据的安排》第2条:“各高级人民法院和澳门特别行政区终审法院相互收到对方法院的委托书后,应当立即将委托书及所附司法文书和相关文件转送根据其本辖区法律规定有权完成该受托事项的法院。……”所以A错误,D正确;第8条:“受委托方法院收到委托书后,不得以其本辖区法律规定对委托方法院审理的该民商事案件享有专属管辖权或不承认对该请求事项提起诉讼的权利为由,不予执行受托事项。”所以B错误;第5条:“……受委托方法院应优先处理受托事项。完成受托事项的期限,送达文书最迟不得超过自收到委托书之日起两个月,调取证据最迟不得超过自收到委托书之日起三个月。”所以C正确。
83. 【答案】 ABCD
【考点】外国当事人在涉外案件中的诉讼代理人
【解析】《民诉意见》第309条:“涉外民事诉讼中,外国驻华使、领馆授权其本馆官员,在作为当事人的本国国民不在我国领域内的情况下,可以以外交代表身份为其本国国民在我国聘请中国律师或中国公民代理民事诉讼。 ”所以AB正确;第308条:“涉外民事诉讼中的外籍当事人,可以委托本国人为诉讼代理人, 也可以委托本国律师以非律师身份担任诉讼代理人;外国驻华使、领馆官员,受本国公民的委托,可以以个人名义担任诉讼代理人,但在诉讼中不享有外交特权和豁免权。 ”所以CD正确。
84. 【答案】 ABCD
【考点】国际重复征税的解决
【解析】国际重复征税是指两个或两个以上的国家,对同一纳税人就同一征税对象,在同一时期课征相同或类似的税收,它是国际双重征税的一种。解决这一问题的方法有免税制、抵免制、扣除制、减税制四种。免税制是指居住国一方对本国居民来源于来源国的已经在来源国纳税的跨国所得,在一定条件下放弃居民税收管辖权;抵免制是指居住国按照居民纳税人的境外所得或一般财产价值的全额为基数计算其应纳税额,但对居民纳税人已在来源国缴纳的所得税或财产税额,允许从居住国应纳税额中扣除;扣除制指居住国在对居民纳税人征税时允许从总应税所得中扣除在来源国已经缴纳的税额;减税制是指居住国对本国居民来源于国外的收入给予一定的减免照顾。所以ABCD正确。
85. 【答案】 ABCD
【考点】可撤销信用证及各银行关系,承兑效力
【解析】根据《跟单信用证统一惯例》(UCP500)可知,可撤销信用证是指信用证在有效期内,开证行不必事先通知受益人,即可以随时修改或取消的信用证。所以B正确;承兑在单证相符的情况下一经作出即发生法律效力,不受后来撤销行为的影响,不仅受益人有权要求承兑行付款,而且承兑行在付款后即使开证行撤销了信用证仍然可以对其进行追偿。所以ACD正确。
86. 【答案】 AC
【考点】《联合同国际货物销售合同公约》中的权利担保
【解析】《联合国国际货物销售合同公约》中规定的权利担保包括:(1)所有权担保。该担保要求卖方必须保证对其所售货物享有完全的所有权,必须保证第三方不能提出任何权利或要求。故A正确,B错误。(2)知识产权担保。该担保要求卖方所交付的货物必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物。但对卖方的知识产权担保义务有一定地域限制和主观限制,要求第三方必须是依照货物使用地或转售地国家的法律、买方营业地国家的法律提出权利或要求,否则卖方不对买方承担担保义务。故C正确,D错误。
87. 【答案】 CD
【考点】《对外贸易法》
【解析】《对外贸易法》(2004年7月1日施行)第8条:“本法所称对外贸易经营者,是指依法办理工商登记或者其他执业手续,依照本法和其他有关法律、行政法规的规定从事对外贸易经营活动的法人、其他组织或者个人。”所以A错误;第2条:“本法适用于对外贸易以及与对外贸易有关的知识产权保护。本法所称对外贸易,是指货物进出口、技术进出口和国际服务贸易。”所以B错误;第69条:“中华人民共和国的单独关税区不适用本法” 香港、澳门是我国的单独关税区,所以C正确;第29条:“国家依照有关知识产权的法律、行政法规,保护与对外贸易有关的知识产权。进口货物侵犯知识产权,并危害对外贸易秩序的,国务院对外贸易主管部门可以采取在一定期限内禁止侵权人生产、销售的有关货物进口等措施。”所以D正确。
88. 【答案】 ABCD
【考点】《法官职业道德基本准则》
【解析】《法官职业道德基本准则》第2条:“法官在履行职责时,应当忠实于宪法和法律,坚持和维护审判独立的原则,不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉,不受来自法律规定之外的影响。”第42条:“法官在职务外活动中,不得披露或者使用非公开的审判信息和在审判过程中获得的商业秘密、个人隐私以及其他非公开的信息。”第24条:“法官不得接受当事人及其代理人、辩护人的款待、财物和其他利益。”第8条:“法官在审判活动中,不得私自单独会见一方当事人及其代理人。”所以正确答案为ABCD。
89. 【答案】 ABCD
【考点】《律师执业行为规范(试行)》
【解析】《律师执业行为规范(试行)》第19条:“律师在执业活动中不得从事,或者协助、诱使他人从事以下行为:……(四)明示或暗示具有某种能力,可能不恰当地影响国家司法、行政机关改变既定意见的行为;……”第67条:“律师不得为谋取代理或辩护业务而向委托人作虚假承诺,接受委托后也不得违背事实和法律规定作出承诺。”第66条:“律师不得为建立委托代理关系而对委托人进行误导。”第97条:“律师和律师事务所不能以任何理由和方式向赡养费、扶养费、抚养费以及刑事案件中的委托人提出采用根据诉讼结果协议收取费用,但当事人提出的除外。”第153条:“律师不得威胁、利诱他人提供虚假证据;不得利用他人的隐私及违法行为,胁迫他人提供与实际情况不符的证据材料;不得利用物质或各种非物质利益引诱他人提供虚假证据。”所以ABCD为正确答案。
90. 【答案】 AB
【考点】法官与律师关系
【解析】《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》第4条:“法官应当严格执行回避制度,如果与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,可能影响案件公正处理的,应当自行申请回避,是否回避由本院院长或者审判委员会决定。……”;由《律师法》第44条可知,律师违反规定向法官请客送礼的是违法行为。所以应选AB项。
三、不定项选择题
91. 【答案】 ACD
【考点】意思表示
【解析】由于行为人林某为9岁儿童,为无民事行为能力人。无民事行为能力人的意思表示能力欠缺,所作的意思表示无效,不发生民法上的效力(A正确)。由于无民事行为能力的表现是意思表示能力的欠缺,而重大误解则建立在有完整的意思表达能力基础之上,所以二者不能混同(D正确)。无民事行为能力人只是民事权利的欠缺,但作为自然人、公民,在人权、基本权利(除政治权利等)上则享有完全权利,人身自由权包括其中(B错误)。法律事实相对于法律行为而言,其基本特征是不以人的意志为转移而客观存在,“重大误解”正是一种客观存在的事实(C正确)。
92. 【答案】 D
【考点】法律关系客体
【解析】法律关系客体是指法律关系主体之间权利和义务所指向的对象,它是构成法律关系的要素之一,缺乏客体,法律关系将不复存在(B正确)。法律关系的客体是一定利益的法律形式,任何外在的客体,一旦它承载某种利益价值,就可能会成为法律关系客体。法律关系建立的目的,总是为了保护某种利益、获取某种利益,或者分配、转移某种利益。所以,实质上客体所承载的利益本身才是法律权利和法律义务联系的中介(A正确)。由于利益关系的存在,在确定法的客体时就必然会对这些利益关系作出反映,这就涉及到价值评价问题,例如追求秩序和追求自由的不同价值判断将产生不同的法律客体(D错误)。实际的法律关系多种多样,它们可以分解成若干单向的法律关系,每一种法律关系都有不同的客体。诸单向法律关系有主次之分,所以客体也有主次之分(C正确)。
93. 【答案】 AB
【考点】法律解释
【解析】《中华人民共和国立法法》第42条:“……法律有以下情况之一的,由全国人民代表大会常务委员会解释:(一)法律的规定需要进一步明确具体含义的;(二)法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据的。……”,所以AB正确。
94. 【答案】 AD
【考点】中国宪法历史
【解析】《中华民国临时约法》是中国历史上第一部也是惟一的一部资产阶级共和国性质的宪法文件,之后的《中华民国约法》(“袁记约法”)是北洋军阀政府时期颁布的宪法性文件,但不是资产阶级共和国性质的,而是规定了个人独裁。A正确;1954年宪法是中国历史上第一部社会主义类型的宪法,而1949年《中国人民政治协商会议共同纲领》则只是起临时宪法作用,还不是真正意义上的宪法。B错误;1982年宪法(现行宪法)是新中国的第四部宪法。C错误;《钦定宪法大纲》是1908年清政府颁布以“君上大权”为核心的中国历史上的第一部宪法性文件。D正确。
95. 【答案】 AD
【考点】外交特权与管辖豁免、外交人员义务
【解析】根据《维也纳外交关系公约》使馆三等秘书、随员都是外交人员,因此在驻在国享有外交特权和管辖豁免。同时还必须履行一定的义务,包括:尊重接受国的法律规章、不得干涉接受国内政(例如不得介入党派斗争、不得参加或支持旨在反对接受过政府的集会、游行、示威活动等)、使馆馆舍不得用于与使馆职务不相符合的其他用途、不应在接受国内为私人利益从事任何专业或商业活动等。如果违反了这些义务,驻在国可以采取如下措施:对派遣国政府提出抗议并要求其承担国际责任、宣布使馆人员为不受欢迎的人(对此派遣国应酌情召回该人员或终止其使馆人员的职务,否则接受国可以令其限期离境)等,但是不能剥夺该外交人员的外交特权和豁免权,除非已由派遣国明示放弃。据此可知AD正确,BC错误。
96. 【答案】 BC
【考点】司法协助
【解析】《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》第13条:“……被请求国不得仅以根据其国内法对诉讼案件有专属管辖权,或者以其国内法不承认该请求所依据的诉讼方法为理由拒绝送达或通知。……”所以B不正确;不论司法文书确定的出庭日期是否已过,人民法院都应送达该司法文书,所以C不正确。
97. 【答案】 C
【考点】《反补贴条例》
【解析】《反补贴条例》第4条:“依照本条例进行调查、采取反补贴措施的补贴,必须具有专向性。”A错误;第3条:“补贴,是指出口国(地区)政府或者其任何公共机构提供的并为接受者带来利益的财政资助以及任何形式的收入或者价格支持。 出口国(地区)政府或者其任何公共机构,以下统称出口国(地区)政府。本条第一款所称财政资助,包括:(一)出口国(地区)政府以拨款、贷款、资本注入等形式直接提供资金,或者以贷款担保等形式潜在地直接转让资金或者债务;(二)出口国(地区)政府放弃或者不收缴应收收入;(三)出口国(地区)政府提供除一般基础设施以外的货物、服务,或者由出口国(地区)政府购买货物;(四)出口国(地区)政府通过向筹资机构付款,或者委托、指令私营机构履行上述职能。”BD错误,C正确。
98. 【答案】 ABCD
【考点】不正当竞争行为
【解析】《反不正当竞争法》第8条:“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。……”第9条:“经营者不得利用广告或者其他方法,对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传。……”第10条:“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密;……”第14条:“经营者不得捏造、散布虚伪事实,损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”所以ABCD均应入选。
99. 【答案】 BC
【考点】劳动合同的直接解除
【解析】《劳动法》第25条:“劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:(一)在试用期间被证明不符合录用条件的;(二)严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;(三)严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的;(四)被依法追究刑事责任的。”第102条:“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任。”所以BC正确。
100. 【答案】 AC
【考点】消费者就产品致人损害的赔偿请求对象
【解析】《消费者权益保护法》第35条:“……消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的,可以向销售者要求赔偿,也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。属于销售者责任的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。……”所以AC正确。
试卷二
一、单项选择题
1.【答案】 B
【考点】 刑法的渊源
【解析】 我国刑法的渊源包括刑法典、单行刑法、附属刑法和国际刑法。其中单行刑法是国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的、规定某一类犯罪及其后果或者刑法的某一事项的法律。1997年刑法修订后,全国人民代表大会常务委员会于1998年12月29日颁布了《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。迄今为止,全国人大常委会分别于1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议、2001年8月31日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议、2001年12月29日第九届全国人民代表大会常务委员会第二十五次会议、2002年12月28日第九届全国人民代表大会常务委员会第三十一次会议、2005年2月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十四次会议通过了刑法修正案,对刑法条文进行了修改和补充。因此本题正确答案为B。
2. 【答案】 D
【考点】 罪刑法定原则和罪刑相适应原则
【解析】 根据题意和上下文联系以及《刑法》第3条、第8条的规定,题干中的话应表述为:“我国刑法规定了罪刑法定原则,罪刑法定原则的经典表述是‘法无明文规定不为罪’、‘法无明文规定不处罚’;刑法同时规定了罪刑相适应原则,即刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应;死刑只适用于罪行极其严重的犯罪分子。”因此本题正确答案为D。
3. 【答案】 A
【考点】 属地管辖原则
【解析】 《刑法》第6条规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,适用本法。……”“除法律有特别规定的以外”主要指:(1)《刑法》第11条规定的:“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。”(2)香港特别行政区和澳门特别行政区。(3)民族自治地方所作的特别规定。本题中外国商人在我国领域内实施犯罪行为,不能适用外交豁免的例外,应当根据属地原则,适用我国刑法。因此本题正确答案为A。
4. 【答案】 D
【考点】 单位犯罪
【解析】 单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关团体为本单位谋取非法利益经单位集体研究或者由负责人决定,由单位直接责任人员具体实施的犯罪。根据《刑法》第30条的规定,单位犯罪的主体必须是依法成立并有合法经营管理范围的公司、企业、事业单位、机关、团体,不包括没有法人资格的独资企业、合伙企业,所以BC项正确。根据我国《刑法》第30条规定,公司、企业、事业单位、机关团体实施的危害社会的行为,法律规定为单位犯罪的,应当负刑事责任。按照我国刑法理论的通常理解,这里的“法律规定为单位犯罪的”,是指刑法岔明确规定犯罪主体可以为单位的情况。由于刑法第193条并没有明确规定单位可以构成贷款诈骗罪的主体,所以贷款诈骗罪的主体只能是自然人。根据《刑法》第177条的规定,单位可以成为信用卡诈骗罪的主体,所以A正确。《刑法》第31条规定:“单位犯罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的,依照规定。”因此对单位犯罪一般实行双罚制,实行单罚制的单位犯罪只有《刑法》第162条规定的妨害清算罪和《刑法》第396条规定的私分国有资产、罚没财物罪。因此D项中应实行双罚制而非单罚制,错误,当选。
5. 【答案】 B
【考点】 刑事附带民事诉讼的执行顺序
【解析】 根据《刑法》第36条第2款的规定:“承担民事赔偿责任的犯罪分子,同时被判处罚金,其财产不足以全部支付的,或者被判处没收财产的,应当先承担对被害人的民事赔偿责任。”因此本题正确答案为B。
6. 【答案】 A
【考点】 自首
【解析】 根据《刑法》第67条的规定:“犯罪以后自动投案,如实供述自己的罪行的,是自首。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。其中,犯罪较轻的,可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的,以自首论。”根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第1条:“……并非出于犯罪嫌疑人主动,而是经亲友规劝、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友,或者亲友主动报案后,将犯罪嫌疑人送去投案的,也应当视为自动投案。 犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的,不能认定为自首。”所以A项正确,D项错误。根据上述解释第1条(二):“……共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如实供述自己的罪行,还应当供述所知的同案犯,主犯则应当供述所知其他同案犯的共同犯罪事实,才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的,不能认定为自首;但在一审判决前又能如实供述的,应当认定为自首。 ”所以B项错误。C项中共同犯罪案件中甲的行为属于立功而非自首。所以本题正确答案为A。
7. 【答案】 B
【考点】 犯罪的未遂形态
【解析】 《刑法》第22条第1款“为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。”第23条第1款“已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。”第24条第1款“在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。”本题中将男人误当作女人属于事实认识错误,行为人因为认识错误这种意志以外的原因而未能得逞,属于对象不能犯的犯罪未遂。因此本题正确答案为B。
8. 【答案】 D
【考点】 首要分子与主犯
【解析】 根据《刑法》第26条第1款的规定:“组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的,是主犯。”主犯应当包括以下三种犯罪分子:(1)组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子;(2)在聚众性犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子;(3)在犯罪集团或者一般共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。所以本题正确答案为D。
9. 【答案】 C
【考点】 虚报注册资本罪与抽逃出资罪
【解析】 根据《刑法》第158条第1款的规定:“申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本,欺骗公司登记主管部门,取得公司登记,虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚报注册资本金额百分之一以上百分之五以下罚金。”甲、乙的虚报注册资本数额骗取营业执照的行为构成虚报注册资本罪。根据《刑法》第159条第1款的规定:“公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权,虚假出资,或者在公司成立后又抽逃其出资,数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。”甲、乙虚假出资,在公司成立后又抽逃其出资且数额巨大,其行为构成了抽逃出资罪。因此本题正确答案为C。
10. 【答案】 D
【考点】 偷税罪与骗取出口退税罪
【解析】 根据《刑法》第204条的规定:“以假报出口或者其他欺骗手段,骗取国家出口退税款,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处骗取税款一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。纳税人缴纳税款后,采取前款规定的欺骗方法,骗取所缴纳的税款的,依照本法第二百零一条的规定定罪处罚;骗取税款超过所缴纳的税款部分,依照前款的规定处罚。”题中该企业应纳税款共19万元,故构成偷税罪;骗取出口退税50万元,超过的部分构成骗取出口退税罪,应当数罪并罚。因此本题正确答案为D。
11. 【答案】 B
【考点】 盗窃罪
【解析】 盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。题中甲将乙办公桌下的地上的存折捡走,在乙向其询问时否认而后将存折中的钱取出的行为构成盗窃罪。侵占罪是指以非法占有为目的,将为他人保管的财物或者他人的遗忘物、埋藏物占为己有,数额较大且拒不交还的行为。本题中甲对存折并非合法持有,所以A项错误。诈骗罪要求财物脱离事主控制是符合事主自己的意愿的。题中甲拿走存折显然是违背乙的意愿的,所以C项错误。根据《刑法》第194条的规定,金融凭证诈骗是指使用伪造、变造的收款凭证、汇款凭证、银行存单等其他银行结算凭证骗取财物的行为。本题中存折是真实有效的,所以D项错误。因此,本题正确答案为B。
12. 【答案】 C
【考点】 窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪
【解析】 根据《刑法》第349条第1款的规定:“包庇走私、贩卖、运输、制造毒品的犯罪分子的,为犯罪分子窝藏、转移、隐瞒毒品或者犯罪所得的财物的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑。”本罪的犯罪对象是特定的,只能是《刑法》第347条所规定的走私、贩毒、运输、制造毒品的犯罪分子犯罪所用之毒品或其犯罪所得赃物。因此本题正确答案为C。
13. 【答案】 B
【考点】 盗窃罪
【解析】 盗窃罪是指以非法占有为目的,秘密地多次窃取或者窃取数额较大的公私财物的行为。题中甲虽未直接取得财物,但是其通过电话委托交易的方式对同一笔股票进行交易,造成乙损失30万元,甲从中牟利20万元,仍符合盗窃罪的犯罪构成。甲的行为涉及不到故意毁坏财物和操纵证券价格,因此本题正确答案为B。
14. 【答案】 C
【考点】 抢劫罪、敲诈勒索罪和绑架罪
【解析】 抢劫罪是指以非法占有为目的,当场使用暴力、胁迫或者其他方法,强行劫取财物的行为,根据《最高人民法院关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》,行为人为劫取财物而预谋故意杀人或者在劫取财物的过程中为制服被害人反抗而故意杀人的,属于“抢劫致人重伤、死亡”,为抢劫的结果加重犯。敲诈勒索罪是指以非法占有为目的,对公私财物的所有人、管理人实施威胁或者要挟的方法,强行索取数额较大的公私财物的行为。绑架罪是指以勒索财物以及其他非法利益为目的,使用暴力、胁迫、麻醉方法劫持他人作为人质的行为。后两者的区别在于是否用绑架、劫持人质的方法索取财物。如果行为人以谎称绑架人质的方式索取财物的,仍然属于敲诈勒索罪。如果行为人为了勒索财物或其他非法利益而绑架人质,致人质死亡或杀害人质之后向人质的利害关系人或者有关单位谎称人质仍然活着,继续勒索的,应当认定为绑架罪。因此题中甲、乙的行为构成抢劫罪和敲诈勒索罪,本题正确答案为C。
15. 【答案】 D
【考点】 非法进行节育手术罪
【解析】 根据《刑法》第336条的规定,非法进行节育手术罪是指无医生执业资格的人擅自为他人进行节育复通手术、假节育手术、终止妊娠手术或者摘取宫内节育器,情节严重的行为。本罪主体只能是无医生执业资格和无助产士资格的人。有医生、助产士资格的人私自为他人进行节育复通或者终止妊娠手术的,属于违反职业规范的行为,不构成犯罪。因此本题正确答案为D。
16. 【答案】 B
【考点】 合同诈骗罪
【解析】 合同诈骗罪是指以非法占有为目的,在签订、履行合同的过程中骗取对方当事人的财物,数额较大的行为,根据《刑法》第224条的规定,合同诈骗的行为方式有:(一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的;(二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的;(三)没有实际履行能力,以先履行小额合同或者部分履行合同的方法,诱骗对方当事人继续签订和履行合同的;(四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的;(五)以其他方法骗取对方当事人财物的。另外,合同诈骗罪与贷款诈骗罪构成法条竞合的关系,行为人利用合同诈骗取得银行贷款的,按照合同诈骗罪来定罪量刑。因此本题的正确答案为B。
17. 【答案】 D
【考点】 绑架罪、拐卖儿童罪
【解析】 根据《刑法》第239条的规定,以勒索财物为目的偷盗婴幼儿的,依照绑架罪的规定处罚。根据《刑法》第240条的规定,以出卖为目的偷盗婴幼儿的构成拐卖儿童罪。题中甲先以勒索钱财的目的将该男孩骗走,构成绑架罪。后因无法勒索而以出卖的目的将其出卖,构成拐卖儿童罪。因此本题正确答案为D。
18. 【答案】 C
【考点】 贪污罪与侵占罪
【解析】 根据《最高人民法院关于审理贪污、职务侵占案件如何认定共同犯罪几个问题的解释》,如果行为人与国家工作人员勾结,利用国家工作人员的职务便利,共同侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的,以贪污罪共犯论处。如果公司、企业或者其他单位中,不具有国家工作人员身份的人与国家工作人员勾结,分别利用各自的职务便利,共同将本单位财物非法占为己有的,按照主犯的犯罪性质定罪。本题中甲为非国家工作人员,为公司主管财务的副总经理,乙为国家工作人员,是公司财务部主管,共同犯罪中应认定甲起主要作用,为主犯,应当根据甲的犯罪性质,定侵占罪,因此,本题正确答案为C。
19. 【答案】 A
【考点】 诈骗罪
【解析】 诈骗罪是指以非法占有为目的,用虚构事实或隐瞒真相的方法,骗取数额较大财物的行为。本题中B项较具迷惑性。诈骗与敲诈勒索区别的要点不在于有无欺骗或“撒谎”,在敲诈勒索的场合,也可能虚构加害的事实恐吓他人,而在于是通过欺骗使他人自愿交付财物还是通过直接恐吓迫使他人违心交付财物。
20. 【答案】 C
【考点】 重大责任事故罪
【解析】 根据《刑法》第133条的规定和《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,交通肇事罪是指从事交通运输人员或者非交通运输人员违反交通运输法规发生重大交通事故,构成犯罪的行为。根据《刑法》第134条的规定,重大责任事故罪是指“工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工,由于不服管理、违反规章制度,或者强令工人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的”的行为。题中甲是在搬运场驾车作业时违反操作规程,而不是在一般的交通运输中违反交通法规,因此甲的行为构成重大责任事故罪,本题正确答案为C。
21. 【答案】 D
【考点】 程序公正
【解析】 根据刑事诉讼法基本原理的内容,刑事诉讼中程序公正的含义包括诉讼参与人对诉讼能充分有效地参与;刑事诉讼程序能得到遵守;程序违法能得到救济。刑事诉讼的结果要求以事实为依据,以法律为准绳,并未要求达到符合事实真相。因此本题正确答案为D。
22. 【答案】 C
【考点】 诉讼过程的特殊情况之处理
【解析】 根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第176条第(九)项的规定:“被告人死亡的,应当裁定终止审理;对于根据已查明的案件事实和认定的证据材料;能够确认被告人无罪的,应当判决宣告被告人无罪。 ”本题中,被告人去开庭前死亡,法院应当裁定终止审理,因此本题正确答案为C。
23. 【答案】 A
【考点】 专门管辖
【解析】 根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第20条规定:“现役军人(含军内在编职工,下同)和非军人共同犯罪的,分别由军事法院和地方人民法院或者其他专门法院管辖;涉及国家军事秘密的,全案由军事法院管辖。”《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第21条规定:“下列案件由地方人民法院或者军事法院以外的其他专门法院管辖:(一)非军人、随军家属在部队营区内犯罪的;(二)军人在办理退役手续后犯罪的;(三)现役军人入伍前犯罪的(需与服役期内犯罪一并审判的除外);(四)退役军人在服役期内犯罪的(犯军人违反职责罪的除外)。”因此,本题正确答案为A。
24. 【答案】 D
【考点】 回避制度
【解析】 根据《人民检察院刑事诉讼法规则》第30条的规定:“因符合刑事诉讼法第二十八条或者第二十九条规定的情形之一而回避的检察人员,在回避决定作出以前所取得的证据和进行的诉讼行为是否有效,由检察委员会或者检察长根据案件具体情况决定。”因此本题的正确答案为D。
25. 【答案】 D
【考点】 刑事诉讼法中的辩护人与诉讼代理人
【解析】 在刑事诉讼中,辩护人行使的是辩护职能,而刑事诉讼代理中除附带民事诉讼中被告人的代理外,自诉案件中的代理、公诉案件中被害人的代理以及附带民事诉讼中原告人的代理,诉讼代理人都是在协助被代理人行使控诉职能。因此本题正确答案为D。
26. 【答案】 C
【考点】 直接证据
【解析】 根据证件与主要事实的关系,可以将证据划分为直接证据与间接证据。刑事案件的主要事实是指犯罪事实是否为犯罪嫌疑人、被告人所实施。直接证据是指能够单独地直接证明案件主要事实的证据,题中ABD项的证据都不能够单独地直接证明刑事案件主要事实,需要与其他证据相结合才能证明,因此本题正确答案为C。
27. 【答案】 A
【考点】 司法拘留、行政拘留、刑事拘留
【解析】 司法拘留是指法院决定对妨害诉讼的人采取的强制措施;行政拘留是指由公安机关依法对违法行为人进行短期内限制人身自由的行政处罚方法;刑事拘留是公安机关、人民检察院在侦查过程中,遇到紧急情况时,对现行犯或者重大嫌疑分子所采取的临时限制人身自由的强制方法。被司法拘留和行政拘留的人羁押在行政拘留所,被刑事拘留的人羁押在看守所。所以本题的正确答案为A。
28. 【答案】 D
【考点】 强制措施
【解析】 根据《人民检察院刑事诉讼规则》第53条的规定,对下列违反取保候审规定的犯罪嫌疑人,应当予以逮捕:(1)企图自杀、逃跑,逃避侦查起诉的;(2)实施毁灭、伪造证据或有串供、干扰证人作证行为,足以影响侦查、审查起诉工作正常进行的;(3)未经批准,擅自离开所居住的市、县,造成严重后果或者两次未经批准,擅自离开所居住的市、县的;(4)经传讯不到案,造成严重后果,或经两次传讯不到案的。
29. 【答案】 B
【考点】 刑事附带民事诉讼
【解析】 根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第100条的规定:“人民法院审判附带民事诉讼案件,除适用刑法、刑事诉讼法外,还应当适用民法通则、民事诉讼法有关规定。”A项错误。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第90条规定:“在侦查、预审、审查起诉阶段,有权提起附带民事诉讼的人向公安机关、人民检察院提出赔偿要求,已经公安机关、人民检察院记录在案的,刑事案件起诉后,人民法院应当按附带民事诉讼案件受理;经公安机关、人民检察院调解,当事人双方达成协议并已给付,被害人又坚持向法院提起附带民事诉讼的,人民法院也可以受理。”B项正确。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第95条规定:“人民法院审理附带民事诉讼案件,在必要时,可以决定查封或者扣押被告人财产。”C项错误。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第96条第2款的规定:“调解达成协议并当庭执行完毕的,可以不制作调解书,但应当记入笔录,经双方当事人、审判人员、书记员签名或者盖章即发生法律效力。”D项错误。因此本题的答案为B。
30. 【答案】 B
【考点】 自诉案件第一审程序
【解析】 根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第188条的规定:“对于自诉案件,人民法院经审查有下列情形之一的,应当说服自诉人撤回起诉,或者裁定驳回起诉: (一)不符合本解释第一百八十六条规定的条件的; (二)证据不充分的; (三)犯罪已过追诉时效期限的; (四)被告人死亡的; (五)被告人下落不明的; (六)除因证据不足而撤诉的以外,自诉人撤诉后,就同一事实又告诉的; (七)经人民法院调解结案后,自诉人反悔,就同一事实再行告诉的。 ”因此本题正确答案为B。
31. 【答案】 A
【考点】侦查阶段对案件的处理
【解析】根据《刑事诉讼法》第86条的规定:“人民法院、人民检察院或者公安机关对于报案、控告、举报和自首的材料,应当按照管辖范围,迅速进行审查,认为有犯罪事实需要追究刑事责任的时候,应当立案;认为没有犯罪事实,或者犯罪事实显著轻微,不需要追究刑事责任的时候,不予立案,并且将不立案的原因通知控告人。控告人如果不服,可以申请复议。”题中何某没有犯罪事实,不需要追究刑事责任,因此应不予立案。因此本题正确答案为A。
32. 【答案】 D
【考点】撤回起诉
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第177条的规定:“在宣告判决前,人民检察院要求撤回起诉的,人民法院应当审查人民检察院撤回起诉的理由,并作出是否准许的裁定。”因此本题正确答案为D。
33. 【答案】 C
【考点】简易程序
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第222条的规定:“人民法院审理具有以下情形之一的案件,不应当适用简易程序: (一)公诉案件的被告人对于起诉指控的犯罪事实予以否认的; (二)比较复杂的共同犯罪案件; (三)被告人是盲、聋、哑人的; (四)辩护人作无罪辩护的; (五)其他不宜适用简易程序的。 ”本题中未说明刘明是否是聋哑人,而点明辩护人为其作无罪辩护,因此本题正确答案为C。
34. 【答案】 C
【考点】上诉
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第232条的规定:“地方各级人民法院在宣告第一审判决、裁定时,应当明确告知被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人,如果不服判决或者裁定,有权在法定期限内以书状或者口头形式向上一级人民法院提出上诉;被告人的辩护人和近亲属,在法定期限内经被告人同意,也可以提出上诉;附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人,可以对判决或者裁定中的附带民事部分,提出上诉。 被告人、自诉人、附带民事诉讼的当事人和他们的法定代理人是否提出上诉,以他们在上诉期满前最后一次的意思表示为准。 ”因此本题正确答案为C。
35. 【答案】 D
【考点】审判监督程序
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第278条第3款的规定:“中级人民法院判处死刑缓期二年执行的第一审案件,被告人不上诉、人民检察院不抗诉的,应当报请高级人民法院核准。 高级人民法院对于报请核准的死刑缓期二年执行的案件,按照下列情形分别处理: (一)同意判处死刑缓期二年执行的,应当裁定予以核准; (二)认为原判事实不清、证据不足的,应当裁定发回重新审判; (三)认为原判量刑过重的,应当依法改判。 高级人民法院核准死刑缓期二年执行的案件,不得以提高审级等方式加重被告人的刑罚。”,因此本题正确答案为D。
36. 【答案】 C
【考点】死刑缓期二年的执行
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第340条的规定:“死刑缓期二年执行期满应当减刑的,人民法院应当及时减刑。死刑缓期二年执行期满减为有, 期徒刑的,刑期自死刑缓期二年执行期满之日起计算。 ”题中高级人民法院虽未裁定减刑,但伍某的2年缓期执行已经期满,应当减为无期徒刑,其伤人行为应当另外以故意犯罪数罪并罚。
37. 【答案】 A
【考点】执行
【解析】根据法律规定,公安机关负责有期徒刑缓刑、拘役缓刑、管制、拘役、剥夺政治权利的执行;看守所负责执行在被交付执行刑罚前剩余刑期在1年以下有期徒刑的罪犯;未成年犯管教所负责未成年犯被判处刑罚的执行;监狱负责死刑缓期2年执行,无期徒刑及送交执行时余刑1年以上的有期徒刑的执行。因此本题正确答案为A。
38. 【答案】 B
【考点】刑事司法协助
【解析】刑事诉讼中的司法协助是指我国司法机关与外国司法机关之间,根据相互缔结的条约或者参加的国际条约以及互惠原则,互相协助,代为进行某些诉讼行为的活动,刑事司法协助的内容有:(1)代为送达文书。包括司法文书和非司法文书。(2)代为调查取证。包括互相代为讯问犯罪嫌疑人、询问证人,互相委托进行鉴定、勘验、检查、搜查和扣押。(3)引渡。(4)承认并执行他国生效裁判。前两点属狭义刑事司法协助,广义刑事司法协助还包括后两点。选项中,只有B属广义刑事司法协助,为应选项,其实,即便记不清本知识点,依据排除法也可直接选出B项,因为ACD三项均为国内法中常见的侦查措施,只有B项国内法中没有,与其他三项不同类,可直接选出。
39. 【答案】 B
【考点】刑事证据
【解析】A选项中的“对报案人所作的询问笔录”虽貌似考查立案的材料来源,但基本着眼点仍在于刑事证据,应该说,本题难度不大,因为选项B中的“指纹为物证”是较为浅显的知识点,没有任何深度,可直接肯定此选项而不考虑其他。A项中的询问笔录无须加盖公安局印章,C项考查对直接证据的理解、判断。根据证据与案件主要事实的证明关系的不同,可以将证据划分为直接证据与间接证据,凡是可以单独直接证明案件主要事实(即犯罪嫌疑人,被告人是否实施了犯罪行为)的证据,属于直接证据。据此可判断,报案电话记录、现场勘验笔录、指纹及其鉴定均不能直接证明案件事实,非直接证据,不应选。CD选项考查的较为全面,要求考生有较强的分析、应用能力,本案中的证据结合在一起难以形成完整、可*的证据链条,不能认为该处罚决定证据确实充分,因此,D项不应选,对于这种较为浅显、直白的题,考生宜直接选中能肯定的选项,从而既保证了正确性,又节省了时间。
40. 【答案】 C
【考点】行政许可的决定顺序、行政许可的期限、行政诉讼的受案范围
【解析】A选项考查《行政许可法》第42条第1款的规定:“除可以当场作出行政许可决定的外,行政机关应当自受理行政许可申请之日起二十日内作出行政许可决定。二十日内不能作出决定的,经本行政机关负责人批准,可以延长十日,并应当将延长期限的理由通知申请人……”因此A项中“必须在……20日内”作出决定的绝对性说法是错误的,不当选。根据《行政许可法》第57条确立的“许可受理在先”原则,“有数量限制的行政许可,两个或者两个以上申请人的申请均符合法定条件标准的,行政机关应当根据受理行政许可申请的先后顺序作出准予行政许可的决定。……”而B项认为依申请的先后顺序加以批准是不合法的,故错误,不当选。选项C考查行政诉讼的受案范围。根据《行政诉讼法》第11条第(四)项规定:“人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼,认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或拒绝答复的……”因此,C项正确,当选。D项中,对于“政府批准再建幼儿园的决定”非行政诉讼的受案范围,且A幼儿园与该决定没有法律上的利害关系,不能提起行政诉讼,不当选。
41. 【答案】 D
【考点】撤诉后重新起诉的条件
【解析】卫生局一周后重新做出的处罚决定是新的具体行政行为,因此可以重新提起行政诉讼。
42. 【答案】 D
【考点】行政诉讼中撤销决定的适用
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第53条第2款:“复议改变原具体行政行为错误,人民法院判决撤销复议决定时,应当责令复议机关重新作出复议决定。”本题中,县政府改变了乡政府的决定,故正确答案应是D项,撤销县政府的决定,责令县政府重新作出决定。
43. 【答案】 C
【考点】法律规范冲突的适用规则
【解析】本题内容虽意在对行政诉讼法部分法律规范冲突的适用规则的考查,其基本依据却在《立法法》部分。根据《立法法》第86条第(二)项,地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见,国务院认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决,故A错误。根据同条第(一)项:同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决,故B项错误。依据《立法法》第88条第(三)项规定,国务院有权改变或者撤销不适当的部门规章和地方政府规定,故C项说法正确,D项没有法律依据,且不符合一般的法理常识与生活常识,对于所授权利的滥用尚有严重程度之分,且法律的规定历来是对违法、不当的行为提供一种事后救济、减轻责任的手段,笼统的以“违背授权目的”而认为“授权和所制定的法规应当一并被撤销”显然是错误的,授权一般不能一并被撤销,对授权的撤销应遵循特殊的程序。
44. 【答案】 A
【考点】行政诉讼的受案范围与“复议终局”
【解析】首先应注意到本题的要求是“哪一种说法不正确”。根据《行政复议法》第30条第1款的规定,A项“先申请复议,再提起诉讼”的说法似乎是正确的,但根据随后的第2款,作为“省人民政府”“征用土地的决定”为最终裁决,是不能提起行政诉讼的,第1款与第2款是一般法与特别法的关系,这才是本题的考点所在,A项不正确,当选。依据《行政诉讼法》第11条的规定,BC两项均是正确的,至于D项,依行政法领域的一般常识,作为上下级隶属关系明确的行政系统,上级行政机关可以改变下级行政机关不适当或违法的决定,因此D项正确,不当选,故正确答案为A项。
45. 【答案】 B
【考点】行政诉讼的管辖、认定被诉具体行政行为有合法依据的证据的条件、证据的审查
【解析】根据《行政诉讼法》第17条的规定:行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地的人民法院管辖。本案中,复议机关并未改变原具体行政行为,故复议机关所在地的甲方公安局所在地法院无管辖权,故A错误。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第61条的规定:“复议机关在复议程序中收集和补充的证据,……不能作为人民法院认定原具体行政行为合法的依据”。结合本案,则王某的证言只能作为证明复议决定合法的证据,故B正确,当选。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第2条的规定:原告或者第三人提出其在行政程序中没有提出的反驳理由或证据的,经人民法院准许,被告可以在第一审程序中补充相应的证据,C的说法与该规定不符,错误,故不当选。结合相关诉讼法的理论,D项显然不是关联性审查,错误,不当选。所以,本题正确答案是B项。
46. 【答案】 B
【考点】行政许可的审查、决定形式
【解析】根据《行政许可法》第34条第3款规定,只有在需要对申请材料的实质内容进行核实的,行政机关才应当指派两名以上工作人员进行核查,因此A的说法错误。第38条的规定,申请人的申请符合法定条件、标准的,行政机关应当依法作出准予行政许可的书面决定,故B项正确,当选。第39条规定,只有在需要颁发行政许可证件的情况下,才应当向申请人颁发加盖本行政机关印章的行政许可证件,故C项错误,不当选。D项错误较明显,可直接排除,所以,本题正确答案为B项。
47. 【答案】 C
【考点】行政复议机关、行政复议与行政诉讼的衔接、复议中的代理人制度、复议决定的执行
【解析】土地管理局不是实行垂直领导的行政机关,根据《行政复议法》第12条的规定,其复议机关还有该部门的本级人民政府。故A错误,不当选。根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第35条的规定,法律、法规未规定行政复议为提起行政诉讼必经程序的,公民、法人或其他组织向复议机关申请行政复议后,又经复议机关同意撤回复议申请,在法定起诉期限内对原具体行政行为提起诉讼的,人民法院应当依法受理。故B项错误,不当选。根据《行政复议法》第10条第5款规定,申请人、第三人可以委托代理人代为参加行政复议,故C项正确,当选。D项中,县土地管理局无强制执行拆除的权力,故D错误,不当选。所以,本题正确答案为C项。
48. 【答案】 D
【考点】专利权的期限规定,行政诉讼受案范围、起诉期限
【解析】A项,专利权的保护期自国家专利行政部门授予专利权并予以公告之日起计算,应是2003年7月31日而非2004年7月31日,故A错。对于B项,无论是依据《行政诉讼法》第39条的规定,还是依据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第41条的规定,起诉期限均不应从2000年10月20日起算,故B错误。本题的关键在于,应明白2003年7月31日田某才获得专利权,而其起诉的是1999年工商局颁发企业法人营业执照的行为侵犯其专利权,而当时田某并未获得专利权。所以法院不予受理。C项错误,D项正确。所以,本题正确答案为D项。
49. 【答案】 D
【考点】行政规章的制定依据、权限、起草部门
【解析】A项根据《立法法》第72条的规定:涉及两个以上国务院部门职权范围的事项,应当提请国务院制定行政法规或者由国务院有关部门联合制定规章,故A项错误,不当选。根据《行政许可法》第58条规定,对于行政许可收取费用事项,只能由法律、行政法规加以规定,故B项错误,不当选。对于C项,应注意考查的是起草单位,而不是制定部门,国务院部门可以成为起草单位,故C项错误。根据《立法法》第73条规定:“省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府,可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规,制定规章。地方政府规章可以就下列事项作出规定:(一) 为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项;(二) 属于本行政区域的具体行政管理事项。”D项说法正确。所以,本题正确答案为D项。
50. 【答案】 B
【考点】行政诉讼的管辖法院
【解析】本案中,王某被采取了限制人身自身措施,经过了复议。《行政诉讼法》第17条:“行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件,复议机关改变原具体行政行为的,也可以由复议机关所在地人民法院管辖。”第25条第2款:“经复议的案件,复议机关决定维持原具体行政行为的,作出原具体行政行为的行政机关是被告;复议机关改变原具体行政行为的,复议机关是被告。”第18条规定:“对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼,由被告所在地或者原告所在地人民法院管辖。”ACD项分别作为被告所在地、原告所在地与被限制人身自由地法院,拥有管辖权,故本题正确答案为B。
二、多项选择题
51. 【答案】 BCD
【考点】罪刑相适应原则
【解析】该题专注于考查对刑法理论的掌握。BCD三项都是罪刑相适应原则的应有之意,只有A项,乃是罪刑法定原则的内容,张冠李戴,A项错误,故正确答案为BCD三项。
52. 【答案】 ABCD
【考点】单位犯罪
【解析】根据最高人民法院1999年6月18日《关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》的规定,ABCD均为应选项。
53. 【答案】 BCD
【考点】剥夺政治权利的执行
【解析】根据《刑法》第57条规定:“对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候,应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。”A项错误,被判处无期徒刑的罪犯,不是“一般”而是“应当”剥夺政治权利,且应当剥夺政治权利终身。根据《刑法》第55条第2款:“判处管制附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的期限与管制的期限相等,同时执行。”D项对,应选。根据第58条的规定:“附加剥夺政治权利的刑期,从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。……”BC项正确。所以,本题正确答案为BCD三项。
54. 【答案】 CD
【考点】从重处罚的理解
【解析】这是一道理论型题目,考查对从重处罚的理解,如CD项所说,从重处罚是指在法定刑的限度以内判处刑罚,它不一定意味着判处法定最高刑,而是在其各自的量刑幅度内从重处罚,不存在A项所说的“中线以上判处”的问题。B项所述乃是加重处罚的含义,所以,本题正确答案为CD两项。
55. 【答案】 ABD
【考点】累犯的判断
【解析】本题是对法条的直接考查,根据《刑法》第65条:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。前款规定的期限,对于被假释的犯罪分子,从假释期满之日起计算。”第66条的规定:“危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后,在任何时候再犯危害国家安全罪的,都以累犯论处。”可判断ABD项正确,C项错误。
56. 【答案】 AC
【考点】属地管辖原则
【解析】本题一方面考查法条的规定,另一方面更注重对其内容的理解运用,根据《刑法》第6条关于属地管辖原则的规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”,可知A项符合第1款规定,C项符合第2款规定,两项正确,当选。而BD项只能依据属人管辖原则确定管辖,均不符合题意。所以,本题正确答案为AC项。
57. 【答案】 ABCD
【考点】犯罪中止
【解析】根据《刑法》第24条规定:“在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的,是犯罪中止。”犯罪中止发生在“犯罪过程中”,即从犯罪预备到犯罪行为实行完毕的整个过程,所以ABCD四项都正确。
58. 【答案】 BC
【考点】非法经营同类企业罪的犯罪主体
【解析】本题是对法条规定的直接考查。根据《刑法》第165条规定:“国有公司、企业的董事、经理利用职务便利,自己经营或者为他人经营与其所任职公司、企业同类的营业,获取非法利益,数额巨大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;数额特别巨大的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。”非法经营同类营业罪的主体仅限于国有公司、企业的董事、经理,不包括国有控股的公司、企业的董事、经理。所以,本题正确答案为BC两项。
59. 【答案】 ACD
【考点】对特殊正当防卫的理解
【解析】本题直接给出了原法条的内容,目的很明确,就是要考查特殊正当防卫的理解。首先应掌握正当防卫成立的基本条件,主要有:(1)防卫意图(主观条件),(2)防卫起因,(3)防卫客体(打击对象,不法侵害人本人),(4)防卫时间(时间条件,“正在进行的”),(5)防卫限度(限度条件)。C选项实际上是允许正当防卫的提前,不符合防卫时间的要求,此时要求犯罪行为已经表现出对法益侵害的紧迫性才能实施正当防卫,对于预备阶段的犯罪行为,更不应适用特殊正当防卫。D选项不符合防卫时间的要求,在不法侵害结束之后,乃属于事后防卫,不是正当防卫。A项错误较为明显,易于排除,B选项乃是对法条规定的正确理解。所以,本题正确答案为ACD三项。
60. 【答案】 AD
【考点】盗窃罪的认定
【解析】盗窃罪的主要特征在于以非法占有为目的的“秘密窃取”,近年来学界有人主张其客观手段的平和性,即非暴力性。A项利用甲饮酒过量醉卧街头的状态,在无人处掏走其身上的钱财,符合盗窃罪的特征,正确。B选项中,乙主动劝酒将甲灌醉,已超越盗窃中的窃取条件,符合抢劫罪的构成要件,构成抢劫罪,故错误。C选项中,甲将厨房门反锁,致乙欲出不能,只能公然看着甲拿走钱财,乃是用“其他手段”排除被害人的反抗,符合抢劫罪的构成要件,故错误。D选项较有迷惑性,但该知识点2003年试卷二第35题考查过。注意:在转化抢劫罪的场合,行为人的暴力行为必须符合两个条件:一是程度比较高,能够足以压制被害人反抗,所以程度极其轻微的暴力不能成为盗窃转化为抢劫的理由;二是暴力必须在行为人的意思支配之下,本项中甲没有实施暴力抗拒抓捕的明确意思,只是为了逃离现场而本能地“实施”有形力(将手中剩余的报纸卷成团扔向对方),不是转化抢劫罪中的暴力,仍构成盗窃罪。所以,本题正确答案为AD两项。
61. 【答案】 BC
【考点】抢劫罪的认定
【解析】2001年5月22日《最高人民法院关于抢劫过程中故意杀人案件如何定罪问题的批复》:“行为人劫取财物而预谋故意杀人,或者在劫取财物过程中,为制服被害人反抗而故意杀人的,以抢劫罪定罪处罚。行为人实施抢劫后,为灭口而故意杀人的,以抢劫罪和故意杀人罪定罪,实行数罪并罚。”据此可直接判断出BC项正确,AD项错误,若不知此“批复”,直接依据理论知识也可较为轻松的排除AD项,本题的难度并不大。
62. 【答案】 AC
【考点】贪污罪、私赠文物藏品罪,非法向外国人赠送珍贵文物罪
【解析】本题考查得较为细致,尤其是对B选项的排除,要求考生能较为精确地记忆理解法条。甲系国有博物馆馆长,其“偷偷将本馆的一件珍贵文物据为己有”的行为符合贪污罪的构成,A项不难选对,排除D项。C项构成非法向外国人赠送珍贵文物罪,也较易选出,关键是B项。《刑法》第327条的私赠文物藏品罪规定:“违反文物保护法规,国有博物馆、图书馆等单位将国家保护的文物藏品出售或者私自送给非国有单位或者个人的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役。”即要求“私自送给非国有单位或者个人”,本案中甲商送的对象为市政府,为国家机关,不符合本罪的构成要件,故错误,不当选。所以,本题的正确答案为AC两项。
63. 【答案】 BD
【考点】非法侵入计算机信息系统罪与破坏计算机信息系统罪
【解析】《刑法》第285条:“违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的,处三年以下有期徒刑或者拘役。”第286条:“违反国家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处五年以上有期徒刑。违反国家规定,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的,依照前款的规定处罚。故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的,依照第一款的规定处罚。”第287条:“利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪的,依照本法有关规定定罪处罚。”非法侵入计算机信息系统罪是指违反国家规定,侵入国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统的,A项属于此罪,不属于破坏计算机信息系统罪,排除A。C项是利用计算机实施的金融犯罪行为,应依照刑法有关规定定罪处罚,排除C。本题应选BD。
64. 【答案】 BD
【考点】缓刑、假释与累犯
【解析】《刑法》第65条:“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯罪除外。……”第72条:“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现,适用缓刑确实不致再危害社会的,可以宣告缓刑。……”第81条:“被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十年以上,如果认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,假释后不致再危害社会的,可以假释。如果有特殊情况,经最高人民法院核准,可以不受上述执行刑期的限制。……”甲在缓刑期间又犯新罪,不符合累犯条件,因此不具有法定从重处罚情节,排除A。既然不属累犯,对甲的新罪就可以适用缓刑,排除C,对甲应当数罪并罚,收监执行。因此本题应选BD。
65. 【答案】 ABD
【考点】行贿罪
【解析】本题考查行贿罪构成要件中“不正当利益”的理解,“不正当利益”是取得本不应该属于自己的利益,或没有事实和理由而优先于他人取得利益,因此本题应选ABD。
66. 【答案】 BCD
【考点】销售伪劣产品罪与销售不符合安全标准的产品罪的竞合
【解析】甲的行为同时触犯了销售伪劣产品罪与销售不符合安全标准的产品罪,属于一行为表面上触犯数罪名的想象竞合犯,应当择重罪处罚,本题应选BCD。
67. 【答案】 ABCD
【考点】侦查阶段犯罪嫌疑人聘请律师的程序及其权利
【解析】《刑事诉讼法》第96条规定,在押的犯罪嫌疑人提不出所要聘请律师的具体人选,侦查机关应当将其要求转交当地律师事务所,因此A错。聘请的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人可能涉及的罪名,侦查机关应当告知,因此B错。侦查机关不得以侦查过程需要保密为由拒绝律师会见在押的犯罪嫌疑人,因此C错。律师会见在押犯罪嫌疑人时,侦查机关可以派员在场,但不得干扰犯罪嫌疑人向律师陈述案情,因此D错。本题全选。
68. 【答案】 AC
【考点】言词证据及其合法性
【解析】该题考查非法言词证据的排除规则,采取刑讯逼供或以威胁、引诱、欺骗以及其他方法收集的证人证言、被害人陈述、被告人供述,不能作为定案的证据,因此本题应选AC。
69. 【答案】 AD
【考点】书证
【解析】该题考查物证、书证、证人证言的区别,根据证据基本理论,A项中笔记本是以其内容反映案件事实情况,是书证;B项中的笔迹鉴定属于物证;C项中证人书写的书面证词属证人证言;D项中淫秽书刊也是以其内容反映案件事实情况,属于书证。因此本题答案为AD。
70. 【答案】 ABC
【考点】鉴定结论
【解析】鉴定结论应由法定的机构中的鉴定人员作出,根据《全国人大常委会关于司法鉴定管理问题的决定》第4条,因故意犯罪或者职务过失犯罪受过刑事处罚的、受过开除公职处分的,以及被撤销鉴定人登记的人员,不得从事司法鉴定业务,本题应选ABC。
71. 【答案】 AC
【考点】酌定不起诉的情形
【解析】《刑事诉讼法》第15条:“有下列情形之一的,不追究刑事责任,已经追究的,应当撤销案件,或者不起诉,或者终止审理,或者宣告无罪: (一)情节显著轻微、危害不大,不认为是犯罪的; (二)犯罪已过追诉时效期限的; (三)经特赦令免除刑罚的; (四)依照刑法告诉才处理的犯罪,没有告诉或者撤回告诉的; (五)犯罪嫌疑人、被告人死亡的; (六)其他法律规定免予追究刑事责任的。”第142条:“犯罪嫌疑人有本法第十五条规定的情形之一的,人民检察院应当作出不起诉决定。 对于犯罪情节轻微,依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的,人民检察院可以作出不起诉决定。…… ”B项属于证据不足不起诉的范围,排除B。D项属于法定不起诉的范围,排除D。因此本题应选AC。
72. 【答案】 ABCD
【考点】不公开审理的案件范围
【解析】《刑事诉讼法》第152条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第121条规定,有关国家秘密或者个人隐私的案件,一律不公开审理;十四岁以上不满十六岁的未成年人犯罪的案件,一律不公开审理;对于当事人提出申请的确属商业秘密的案件,法庭应当决定不公开审理,因此本题全选。
73. 【答案】 AB
【考点】人民陪审员的资格认定
【解析】根据《全国人大常委会关于完善人民陪审员制度的决定》第4条、第5条、第6条的规定,担任人民陪审员,一般应当具有大学专科以上文化程度,司法行政机关的工作人员不得担任人民陪审员,因犯罪受过刑事处罚的人员不得担任人民陪审员。
74. 【答案】 ACD
【考点】“被告人认罪案件”的适用
【解析】《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用简易程序审理公诉案件的若干意见》第2条规定,外国人犯罪的、可能判处死刑的、有重大社会影响的案件不适用本意见审理。
75. 【答案】 ABD
【考点】自诉案件反诉及撤诉
【解析】根据《刑事诉讼法》第173条、198条的规定,对于自诉人要求撤诉的,经人民法院审查认为确属自愿的,应当准许,经审查认为自诉人系被强迫、威吓等,不是出于自愿的,应当不准许,自诉案件的被告人在诉讼过程中,可以对自诉人提起反诉。
76. 【答案】 AB
【考点】自诉案件享有独立上诉权的人的范围
【解析】《刑事诉讼法》第180条规定,被告人,自诉人和他们的法定代理人不服一审判决、裁定,有权上诉,被告人的辩护人和近亲属,经被告人同意,才可以提出上诉,法定代理人代理未成年人及精神病人行使诉讼权利,在该题中显然不符,因此答案只有AB。
77. 【答案】 ABD
【考点】刑事再审审判方式
【解析】《最高人民法院关于刑事再审案件开庭审理程序的具体规定(试行)》的第5条:“人民法院审理下列再审案件,应当依法开庭审理:(一)依照第一审程序审理的;(二)依照第二审程序需要对事实或者证据进行审理的;(三)人民检察院按照审判监督程序提出抗诉的;(四)可能对原审被告人(原审上诉人)加重刑罚的;(五)有其他应当开庭审理情形的。”第6条:“下列再审案件可以不开庭审理:(一)原判决、裁定认定事实清楚,证据确实、充分,但适用法律错误,量刑畸重的;(二)1979年《中华人民共和国刑事诉讼法》施行以前裁判的;(三)原审被告人(原审上诉人)、原审自诉人已经死亡、或者丧失刑事责任能力的;(四)原审被告人(原审上诉人)在交通十分不便的边远地区监狱服刑,提押到庭确有困难的;但人民检察院提出抗诉的,人民法院应征得人民检察院的同意;(五)人民法院按照审判监督程序决定再审,按本规定第九条第(四)项规定,经两次通知,人民检察院不派员出庭的。”因此本题应选ABD。
78. 【答案】 CD
【考点】暂予监外执行的适用
【解析】根据《刑事诉讼法》第214条的规定,暂予监外执行适用于被判处有期徒刑或者拘役的罪犯,对于适用保外就医可能有社会危险性的罪犯或者自伤自残的罪犯,不得保外就医,因此排除AB。
79. 【答案】 ABD
【考点】涉外刑事诉讼中犯罪嫌疑人国籍的确定
【解析】对于犯罪嫌疑人国籍,入境时持有有效证件的,以该有效证件确认的国籍为准,国籍不明的,以公安机关会同外事部门查明的情况确认国籍,无法查明的,按照无国籍人对待。
80. 【答案】 AB
【考点】行政强制措施、行政行为违法性确认、行政赔偿范围
【解析】《国家赔偿法》第4条规定,对行政机关及其工作人员违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的,受害人有取得赔偿的权利;第28条规定:“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的,按照下列规定处理: (一) 处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违反国家规定征收财物、摊派费用的,返还财产; (二) 查封、扣押、冻结财产的,解除对财产的查封、扣押、冻结,造成财产损坏或者灭失的,依照本条第(三)、(四)项的规定赔偿; (三) 应当返还的财产损坏的,能够恢复原状的恢复原状,不能恢复原状的,按照损害程度给付相应的赔偿金; (四) 应当返还的财产灭失的,给付相应的赔偿金; ……”故AB正确。
81. 【答案】 ABC
【考点】行政诉讼中新证据的范围
【解析】依据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第52条,新的证据是指:一审程序中应当准予延期提供而未获准许的;当事人在一审过程中依法申请调取而未获准许或者未取得,人民法院在第二审程序中调取的证据;原告或第三人提供的在举证期限届满后发现的证据。因此本题应选ABC。
82. 【答案】 BC
【考点】行政处罚的执行
【解析】根据《行政处罚法》第27条的规定,违法行为轻微并及时纠正、没有造成危害后果的,不予行政处罚。第40条规定,当事人不在场的,行政机关应当在7日内依照民事诉讼法的有关规定将行政处罚决定书送达当事人。故本题应选BC。
83. 【答案】 BCD
【考点】行政强制执行与财产保全
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第88条的规定,行政机关申请人民法院强制执行其具体行政行为,应当自被执行人的法定起诉期限届满之日起180日提出,A项错;第93条规定,人民法院受理行政机关申请执行具体行政行为的案件,应当对具体行政行为进行合法性审查,BCD选项正确。
84. 【答案】 BD
【考点】政府采购
【解析】根据《政府采购法》第16条的规定,设区的市、自治州以上人民政府根据本级政府采购项目组织集中采购的需要设立集中采购机构,所以B项错;第31条规定,单一来源方式采购只适用于以下情形:(一)只能从唯一供应商处采购的;(二)发生了不可预见的紧急情况不能从其他供应商处采购的;(三)必须保证原有采购项目一致性或者服务配套的要求,需要继续从原供应商处添购,且添购资金总额不超过原合同采购金额的10%的,所以D项错。应选BD。
85. 【答案】 ABCD
【考点】对违法行政行为的救济途径
【解析】根据《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第39条、《行政诉讼法》第11条、《行政复议法》第6条的规定,对违法行政行为不服可以向上级机关或同级人民政府提起复议,也可以作出具体行政行为的行政机关为被告提起诉讼,因此本题全选。
86. 【答案】 AB
【考点】行政许可
【解析】《行政许可法》第3条规定,行政许可的设定和实施不适用本法的内容并不包括公安部门对出国护照的审批,所以C错;《行政许可法》第79条规定,被许可人以欺骗、贿赂等不正当手段取得行政许可的,取得的行政许可属于直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全事项的,申请人在三年内不得再次申请行政许可,所以D错。本题应选AB。
87. 【答案】 BCD
【考点】行政诉讼中原告资格及行政赔偿诉讼时效
【解析】《行政诉讼法》第2条规定:“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益,有权依照本法向人民法院提起诉讼。”并且工厂提起诉讼时尚未被注销,所以A正确。第39条规定:“公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外。”所以B错误。第67条第1款:“公民、法人或者其他组织的合法权益受到行政机关或者行政机关工作人员作出的具体行政行为侵犯造成损害的,有权请求赔偿。”所以CD错误。故本题答案为BCD。
88. 【答案】 AC
【考点】行政许可程序
【解析】根据《行政许可法》第42条的规定,行政许可采取统一办理或联合办理,集中办理的,办理时间不得超过45日,而不是45个工作日,D错。B项中,人民政府并不是“应当”组织上述四个职能部门联合办理,而仅是“可以”,所以B错。本题应选AC。
89. 【答案】 BD
【考点】行政诉讼中的先予执行
【解析】《民事诉讼法》第97条:“人民法院对下列案件,根据当事人的申请,可以裁定先予执行:(一) 追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的;(二) 追索劳动报酬的;(三) 因情况紧急需要先予执行的。”题中只有BD符合题意,应选BD。
90. 【答案】 ABD
【考点】公务员辞职、辞退及考核
【解析】《公务员法》第83条规定,公务员在年度考核中,连续两年被确定为不称职的,应予以辞退,A项中并未连续两年不称职,不能辞退,A错。第32条规定,新录用的公务员试用期为一年,试用期满合格的,予以任职,所以B错。《公务员法》中并未规定申诉期间应当保留申诉人的工作的规定,所以D错。本题应选ABD。
三、不定项选择题
91. 【答案】 ABCD
【考点】死刑的适用
【解析】《刑法》第49条规定,犯罪的时候不满18周岁的人和审判的时候怀孕的妇女,不适用死刑,《最高人民法院关于对怀孕的妇女在羁押期间自然流产审判时是否适用死刑问题的批复》对“怀孕的妇女”作了具体的界定,因此本题全选。
92. 【答案】 BC
【考点】刑讯逼供罪、暴力取证罪及其转化
【解析】《刑法》第247条规定:“司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言的,处三年以下有期徒刑或者拘役。致人伤残、死亡的,依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪从重处罚。”可见刑讯逼供罪针对犯罪嫌疑人,卖淫女乙显然不是组织卖淫的犯罪嫌疑人,民警甲仅想从乙口中取得旅店老板组织卖淫的证据使用暴力,是暴力取证行为,并造成死亡,转化为故意杀人罪,本题应选BC。
93. 【答案】 B
【考点】洗钱罪
【解析】根据《刑法》第191条的规定,帮助走私犯罪掩饰、隐瞒犯罪所得,协助将走私犯罪所取得的收益转换为外汇并汇往境外,协助资金转移,系典型的洗钱行为,构成洗钱罪,应选B。
94. 【答案】 D
【考点】侵犯商业秘密罪
【解析】《刑法》第219条规定:“有下列侵犯商业秘密行为之一,给商业秘密的权利人造成重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;造成特别严重后果的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的;(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的;(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求,披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。明知或者应知前款所列行为,获取、使用或者披露他人的商业秘密的,以侵犯商业秘密论。本条所称商业秘密,是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。本条所称权利人,是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。”丁以暴力、胁迫手段强行取得甲公司的商业秘密,符合侵犯商业秘密罪的构成要件,对丁的敲诈勒索行为可以看成是该罪的手段行为,所以本题应选D。
95. 【答案】 AB
【考点】证据认定
【解析】本题比较容易认定,电视剧录像带是赃物属于物证,监视系统拍摄的图像资料直接记录盗窃团伙作案过程,应属视听资料,本题应选AB。
96. 【答案】 C
【考点】询问证人的程序
【解析】根据《刑事诉讼法》第97条、第98条的规定,询问未成年人可以通知其法定代理人到场;询问证人应当分别进行,避免证人之间相互影响,拘留仅适用于现场犯或重大嫌疑分子,不得适用于证人,因此本题应选C。
97. 【答案】 BD
【考点】举证责任
【解析】刑事诉讼中,对于公诉案件,人民检察院应承担证明被告人有罪的举证责任。自诉案件中,自诉人应当证明其提出的主张,辩护律师举证不能并不因此承担不利后果,在巨额财产来源不明罪中,检察机关应当证明国家工作人员的财产明显超过合法收入且差额巨大这一事实,因此本题应选BD。
98. 【答案】 BCD
【考点】行政诉讼受案范围
【解析】《行政诉讼法》第11条规定:“人民法院受理公民、法人和其他组织对下列具体行政行为不服提起的诉讼:(一) 对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;(二) 对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;(三) 认为行政机关侵犯法律规定的经营自主权的;(四) 认为符合法定条件申请行政机关颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;(五) 申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;(六) 认为行政机关没有依法发给抚恤金的;(七) 认为行政机关违法要求履行义务的;(八) 认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的。除前款规定外,人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。”第12条规定:“人民法院不受理公民、法人或者其他组织对下列事项提起的诉讼:(一) 国防、外交等国家行为;(二) 行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;(三) 行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;(四) 法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。”A选项中的书面答复并未影响乙公司的实体权利,对外也不发生作用,因此不可诉。故本题应选BCD。
99. 【答案】 ABC
【考点】行政诉讼的原告资格
【解析】冻结账款系行政强制措施,而本题中原告是对工商局的行政处罚决定不服提起行政诉讼,因而冻结账款不是本案审理对象,D正确。本题应选ABC。
100. 【答案】 CD
【考点】行政赔偿与举证责任
【解析】涉外行政案件必须诉讼参与人中有外国人、无国籍人、外国组织,而本题中仅诉讼标的物为进口的草坪,因而不是涉外行政案件,排除A。兴汇有限公司提起的诉讼与补证税款的决定并没有直接联系,其针对的是第一次征税行为,因此并不停止补证税款的决定的执行,排除B。兴汇有限公司已经经过先行处理程序,行政机关拒绝赔偿,所以可以单独提起行政赔偿诉讼,C正确。对自己的损害事实,行政诉讼原告负有举证责任,D正确。本题应选CD。
试卷三
一、单项选择题
1. 【答案】 D
【考点】民事法律行为中的意思表示
【解析】民事法律行为以意思表示为核心要素,意思表示是行为能力适格者将意欲实现的私法效果发表的行为。在本题中当事人乙签字的目的并非是实现私法效果,而仅是对自己到来事实的表示,所以,乙的行为并非意思表示,甲、乙间并未成立买卖合同。本题应选D项。
2. 【答案】 B
【考点】帮工活动中的侵权行为
【解析】根据我国民法规定,为他人无偿提供劳务的帮工人,在从事帮工活动中致人损害的,被帮工人应当承担民事赔偿责任。所以本题选B。
3. 【答案】 A
【考点】相邻权
【解析】相邻权关系中的双方当事人有互相提供便利的义务,主要提供相邻权一方通行、采光、排水、用水等便利。其范围必须是相邻权所包括的,而本题中甲左邻人乙院内堆放木料很明显不是相邻权之范围,系甲的行为侵犯乙的权益,乙有权拒绝,故A错误。
4. 【答案】 A
【考点】诉诉时效与抵销
【解析】超过诉讼时效期间的债权,不得作为主动债权而主张抵销,否则无异于强迫对方履行自然债务。如果被动债权已过诉讼时效期间,则可用于抵销,对此,可以为债务人抛弃了时效利益,因此本题选A。
5. 【答案】 D
【考点】缔约过失、欺诈行为、不当得利、不正当竞争行为的区别
【解析】缔约过失,是指在设立合同过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所应尽的义务而致另一方信赖利益受损失的行为。欺诈行为,是指故意欺骗他人,使之陷于错误的行为。不当得利,是指无法律上的原因而受利益,致使他人受损失的事实。不正当竞争行为是指经营者违反《中华人民共和国反不正当竞争法》规定,损害其他经营者的合法权益,扰乱社会经济秩序的行为。所以,本题选D。
6. 【答案】 C
【考点】双务合同履行抗辩权与自助行为
【解析】《中华人民共和国合同法》第66条规定了同时履行抗辩权,是指在未约定先后履行顺序的双务合同中,当事人应当同时履行,一方在对方未为对待给付之前,有权拒绝其履行要求。合同法中的不安抗辩权,是指先给付义务人在有证据证明后给付义务人的经营状况严重恶化,或者转移财产等情况时,有权中止自己的履行,后给予义务人收到中止履行通知后,未在合理期限内做出积极反应,先给付义务人有权解除合同。自助行为,是指当事人权益受到侵害时,当公力救济不能及时减小损失时,当事人在法律允许范围内所为的自救行为。所以本题应选C项。
7. 【答案】 B
【考点】占有的种类
【解析】占有分为“自主占有”与“他主占有”、“直接占有”与“间接占有”、“有权占有”与“无权占有”。其中自主占有,不必是真正所有人或要求其自信为所有人,盗贼也可为自主占有;他主占有仅出于某特定关系支配物的意思的占有;无权占有是无本权的占有,如拾得遗失物;直接占有是指在事实上对物的占有。故本题应选B项。
8. 【答案】 B
【考点】债的分类
【解析】单一之债,是指债的主体双方即债权人和债务人均为一人的债,此处的一人可指集合体。本题中的“黑胡子”演唱组是一集合体,其整体可以看作广义范围上的“一人”,所以本题选B项。
9. 【答案】 A
【考点】无效民事行为的类型
【解析】根据《中华人民共和国民法通则》及《中华人民共和国合同法》的规定,无效民事行为的类型有:(一)行为人不具有行为能力而实施的民事行为;(二)意思表示不自由的行为;(三)恶意串通,损害国家、集体或第三人的利益的行为;(四)伪装行为;(五)违反法律或者社会公共利益的行为。所以,本题符合类型(三)的规定,即本题应选A。
10.  【答案】 D
【考点】不当得利
【解析】不当得利是指无法律上的原因而受益,致使他人受损的事实。不当得利的成立要件包括:(1)一方取得财产利益;(2)一方遭受损失;(3)取得利益与所受损失有因果关系;(4)没有法律上的根据。不当得利的基本类型包括:给付不当得利和非给付不当得利。在非给付不当得利中包括了“基于第三人行为”的情况,该情况发生的不当得利主要有:债务人对债权的准占有清偿,使债权消灭,致真正的债权人受损;第三人将甲的肥料施于乙的田中等。因此,本题选D项。
11.  【答案】 D
【考点】合同的成立与缔约过失责任
【解析】在本题中乙公司在合同订立阶段,违背了依据诚信原则而应尽的先合同义务,致使甲公司的信赖利益由此而受到损失,完全符合合同法中的缔约过失责任,乙公司应承担相应的缔约过失责任。所以选D项。
12.  【答案】 C
【考点】按份共有中共有物的处分
【解析】根据《中华人民共和国民法通则》第78条规定,按份共有财产的每个共有人有权要求将自己的份额分出或者转让。但在出售时,其他共有人在同等条件下,有优先购买的权利。同时根据民法相关规定,在房屋出卖时该房屋承租人在同等条件下享有优先购买权。所以本题选C项。
13.  【答案】 A
【考点】特种买卖合同中的试用买卖合同
【解析】试用买卖,是指合同成立时出卖人将标的物交付买受人试用,买受人在试用期间内决定是否购买的买卖。在此过程中,如双方未约定使用费,则买受人不应支付使用费,所以选A。
14.  【答案】 B
【考点】动产所有权中的“拾得遗失物”
【解析】民法通则将漂流物、失散的饲养动物与遗失物规定在同一条,这意味着遗失物、漂流物及失散的饲养动物有同一法律地位,对于遗失物、漂流物及失散的饲养动物,民法通则规定拾得人应当将其归还失主。拾得人因保管遗失物支出的费用及其他有关费用,由失主负担。
15.  【答案】 B
【考点】专利权
【解析】根据民法中专利侵权行为的规定,专利侵权行为的表现形式包括“直接侵权行为和间接侵权行为”,其中直接侵权行为中的一个表现形式为:“销售发明、实用新型或外观设计专利产品的行为。”所以本题应选A项。
16.  【答案】 C
【考点】著作权的侵权行为
【解析】根据《中华人民共和国著作权法》第41条第2款的规定:“被许可人复制、发行、通过信息网络向公众传播录音录像制品,还应当取得著作权人、表演者许可,并支付报酬。”所以选C项。
17.  【答案】 D
【考点】著作权侵权行为
【解析】根据《中华人民共和国著作权法》第47条第1款第(五)项的规定,未经许可播放或复制广播、电视的属侵权行为,该法另有规定的除外。应选D项。
18.  【答案】 C
【考点】肖像权侵权
【解析】根据我国民法关于肖像权的规定,某公司对某演员的表演形象未经本人同意而使用属于侵犯该演员的肖像权。所以应选C项。
19.  【答案】 A
【考点】隐私权侵权
【解析】根据题干可知,甲仅表示同意为摄影家乙充当模特而未约定是否允许该照片的发表,根据我国法律对隐私权保护的相关规定,属于隐私权范围内之权益未经当事人的允许而披露、发表,系侵权行为。所以本题应选A项。
20.  【答案】 B
【考点】侵权责任的承担
【解析】根据我国民法规定,侵权责任是指行为人不法侵害社会公共财产或者他人财产、人身权利而应承担的民事责任。侵权行为和损害结果之间须有直接因果关系,甲违规安装的防盗网与乙的受伤并无直接因果关系,所以应选B项。
21.  【答案】 C
【考点】第三人责任险
【解析】根据我国道路交通安全法的规定:机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任的限额范围内予以赔偿,超过责任限额部分,接下列方式承担赔偿责任:(1)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。(2)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的,由机动车一方承担责任;但是,有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规,机动车驾驶人已经采取必要处置措施的,减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的,机动车一方不承担责任。本题应选C项。
22.  【答案】 D
【考点】违约责任的概念与构成
【解析】违约责任是违反合同的民事责任的简称,是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。本题中甲乙双方之约定并不能构成合同关系,更不属侵权行为,所以应当选D项。
23.  【答案】 A
【考点】有限责任公司的设定
【解析】根据《公司法》第28条规定,有限责任公司成立后,发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补交其差额,公司设立时的其他股东对其承担连带责任。所以本题应选A项。
24.  【答案】 A
【考点】公司的解散与清算
【解析】根据公司法规定,清算组人员的组成情况之一是“股份有限公司的清算组,通常由股东大会确定的人员组成”,所以A正确;清算组应当自成立之日起10日内通知债权人,并于60日内在报纸上至少公告三次,所以B错误;清算组发现财产不足以清偿债务的,应立即向人民法院申请宣告破产,所以C错误;清算组对清算方案的编制无需经职代会同意,所以D错误。
25.  【答案】 D
【考点】公司章程对善意第三人的效力
【解析】《中华人民共和国公司法》第11条规定:“设立公司必须依照本法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规限制的项目,应当依法经过批准。公司应当在登记的经营范围内从事经营活动。公司依照法定程序修改公司章程并经公司登记机关变更登记,可以变更其经营范围。”王某作为善意第三人有偿取得该车,其行为有效,甲公司不能以公司章程对抗王某。故应选D项。
26.  【答案】 B
【考点】公司登记
【解析】公司设立登记是指公司设立人按法定程序向公司登记机关申请,经公司登记机关审核并记录在案,以供公众查阅的行为。合并成立后的甲股份有限公司,虽仍使用原甲公司的字号,但其无论从公司形式还是资本等方面都已不同于原公司,而是一个新公司,因此该登记是设立登记。
27.  【答案】 C
【考点】债券的发行
【解析】《中华人民共和国公司法》第162条:“凡有下列情形之一的,不得再次发行公司债券:(一) 前一次发行的公司债券尚未募足的;(二) 对已发行的公司债券或者其债务有违约或者延迟支付本息的事实,且仍处于继续状态的。”
28.  【答案】 B
【考点】中外合作经营企业的管理人员
【解析】《中华人民共和国中外合作经营企业法》第12条:“合作企业应当设立董事会或者联合管理机构,依照合作企业合同或者章程的规定,决定合作企业的重大问题。中外合作者的一方担任董事会的董事长、联合管理机构的主任的,由他方担任副董事长、副主任。董事会或者联合管理机构可以决定任命或者聘请总经理负责合作企业的日常经营管理工作。总经理对董事会或者联合管理机构负责。合作企业成立后改为委托中外合作者以外的他人经营管理的,必须经董事会或者联合管理机构一致同意,报审查批准机关批准,并向工商行政管理机关办理变更登记手续。”
29.  【答案】 C
【考点】合伙人对第三人的债务清偿
【解析】《中华人民共和国合伙企业法》第43条:“合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的,该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。对该合伙人的财产份额,其他合伙人有优先受让的权利。”
30.  【答案】 C
【考点】夫妻共同财产
【解析】《中华人民共和国婚姻法》第17条:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产,归夫妻共同所有:(一) 工资、奖金;(二) 生产、经营的收益;(三) 知识产权的收益;(四) 继承或赠与所得的财产,但本法第十八条第(三)项规定的除外;(五) 其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产,有平等的处理权。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第11条:“婚姻关系存续期间,下列财产属于婚姻法第十七条规定的‘其他应当归共同所有的财产’:(一)一方以个人财产投资取得的收益;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。”
31.  【答案】 D
【考点】票据权利的取得
【解析】《中华人民共和国票据法》第10条:“票据的签发、取得和转让,应当遵循诚实信用的原则,具有真实的交易关系和债权债务关系。票据的取得,必须给付对价,即应当给付票据双方当事人认可的相对应的代价。”甲取得票据并无真实的交易关系和债权债务关系,第57条:“付款人及其代理付款人付款时,应当审查汇票背书的连续,并审查提示付款人的合法身份证明或者有效证件。付款人及其代理付款人以恶意或者有重大过失付款的,应当自行承担责任。”因此银行明知持票人对票据的取得非法时,可以拒付。
32.  【答案】 C
【考点】汇票的保证
【解析】《中华人民共和国票据法》第48条:“保证不得附有条件;附有条件的,不影响对汇票的保证责任。”
33.  【答案】 B
【考点】破产抵销权
【解析】《中华人民共和国企业破产法》(试行)第33条:“债权人对破产企业负有债务的,可以在破产清算前抵销。”
34.  【答案】 D
【考点】承运人的责任
【解析】《中华人民共和国海商法》第47条:“承运人在船舶开航前和开航当时,应当谨慎处理,使船舶处于适航状态,妥善配备船员、装备船舶和配备供应品,并使货舱、冷藏舱、冷气舱和其他载货处所适于并能安全收受、载运和保管货物。”适航义务是承运人的最低法定义务之一。
35.  【答案】 A
【考点】裁定适用范围
【解析】《中华人民共和国诉讼法》第140条:“裁定适用于下列范围:(一) 不予受理;(二) 对管辖权有异议的;(三) 驳回起诉;(四) 财产保全和先予执行;(五) 准许或者不准许撤诉;(六) 中止或者终结诉讼;(七) 补正判决书中的笔误;(八) 中止或者终结执行;(九) 不予执行仲裁裁决;(十) 不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一) 其他需要裁定解决的事项。对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。裁定书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。口头裁定的,记入笔录。”
36.  【答案】 B
【考点】级别管辖
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第20条:“高级人民法院管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件。”
37.  【答案】 A
【考点】民事诉讼中人民检察院的监督范围
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第14条:“人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。”
38.  【答案】 C
【考点】可复议的民事裁定、决定
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第105条:“拘传、罚款、拘留必须经院长批准。拘传应当发拘传票。罚款、拘留应当用决定书。对决定不服的,可以向上一级人民法院申请复议一次。复议期间不停止执行。”第99条:“当事人对财产保全或者先予执行的裁定不服的,可以申请复议一次。复议期间不停止裁定的执行。”第48条:“人民法院对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的三日内,以口头或者书面形式作出决定。申请人对决定不服的,可以在接到决定时申请复议一次。复议期间,被申请回避的人员,不停止参与本案的工作。人民法院对复议申请,应当在三日内作出复议决定,并通知复议申请人。”第140条:“裁定适用于下列范围:(一) 不予受理;(二) 对管辖权有异议的;(三) 驳回起诉;(四) 财产保全和先予执行;(五) 准许或者不准许撤诉;(六) 中止或者终结诉讼;(七) 补正判决书中的笔误;(八) 中止或者终结执行;(九) 不予执行仲裁裁决;(十) 不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书;(十一) 其他需要裁定解决的事项。对前款第(一)、(二)、(三)项裁定,可以上诉。裁定书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章。口头裁定的,记入笔录。”
39.  【答案】 D
【考点】再审中的反诉
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第184条:“人民法院按照审判监督程序再审的案件,发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的,按照第一审程序审理,所作的判决、裁定,当事人可以上诉;发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定;上级人民法院按照审判监督程序提审的,按照第二审程序审理,所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件,应当另行组成合议庭。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第184条:“在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。”
40.  【答案】 A
【考点】公示催告
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第193条:“按照规定可以背书转让的票据持有人,因票据被盗、遗失或者灭失,可以向票据支付地的基层人民法院申请公示催告。依照法律规定可以申请公示催告的其他事项,适用本章规定。申请人应当向人民法院递交申请书,写明票面金额、发票人、持票人、背书人等票据主要内容和申请的理由、事实。”故B项错误。除权判决指人民法院作出的宣告票据无效的判决,故C项错误。公示催告程序实行一审终审,当事人不得提起上诉,故D项错误。
41.  【答案】 D
【考点】检察院抗诉的提起
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第185条:“最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有下列情形之一的,应当按照审判监督程序提出抗诉:(一) 原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;(二) 原判决、裁定适用法律确有错误的;(三) 人民法院违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;(四) 审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有前款规定情形之一的,应当提请上级人民检察院按照审判监督程序提出抗诉。”
42. 【答案】 A
【考点】质证
【解析】人民法院依照当事人申请调查收集的证据,作为提出申请的一方当事人提供的证据。证据应当在法庭上出示,由当事人质证。故应选A项。
43. 【答案】 D
【考点】必要共同诉讼
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第183条:“必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解,调解不成的,发回重审。发回重审的裁定书不列应当追加的当事人。”
44. 【答案】 A
【考点】执行管辖
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第207条:“发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。”
45. 【答案】 D
【考点】终结诉讼
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第137条:“有下列情形之一的,终结诉讼:(一) 原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;(二) 被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;(三) 离婚案件一方当事人死亡的;(四) 追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。”
46. 【答案】 B
【考点】对死者人身权的损害
【解析】《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第3条:“自然人死亡后,其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦,向人民法院起诉请求赔偿精神损害的,人民法院应当依法予以受理:(一) 以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式,侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉;(二) 非法披露、利用死者隐私,或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私;(三) 非法利用、损害遗体、遗骨,或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第12条:“民法通则中规定的近亲属,包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女。”
47. 【答案】 C
【考点】涉外仲裁的财产保全
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第258条:“当事人申请采取财产保全的,中华人民共和国的涉外仲裁机构应当将当事人的申请,提交被申请人住所地或者财产所在地的中级人民法院裁定。”
48. 【答案】 C
【考点】证人
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第70条:“凡是知道案件情况的单位和个人,都有义务出庭作证。有关单位的负责人应当支持证人作证。证人确有困难不能出庭的,经人民法院许可,可以提交书面证言。不能正确表达意志的人,不能作证。”
49. 【答案】 B
【考点】仲裁裁决不予执行的处理
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第278条:“依照民事诉讼法第二百一十七条第二款、第三款的规定,人民法院裁定不予执行仲裁裁决后,当事人可以重新达成书面仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。”
50. 【答案】 C
【考点】法人分立后的诉讼当事人的确定
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第189条:“在第二审程序中,作为当事人的法人或者其他组织分立的,人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人;合并的,将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。”《中华人民共和国民事诉讼法》第9条:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解;调解不成的,应当及时判决。”应选C项。
二、多项选择题
51. 【答案】 ABD
【考点】法人机关
【解析】法人机关是法人的组成部分,并无独立人格,其行为即是法人的行为,按其职能可分为:意思机关、执行机关、代表机关、监督机关,其中监督机关不是法人必设机关。根据财团法人的性质,其不得有意思机关,其以捐助人的意思为法人的意思。法人分支机构是以法人财产设立的相对独立活动的法人组成部分,不同于法人机关,其参与民事活动时,须有法人机关的授权,且对外不得代表法人。故正确答案为ABD项。
52. 【答案】 AD
【考点】孳息的确定
【解析】孳息是原物产生之物,依自然属性产生的孳息称天然孳息,依法律规定产生的孳息称法定孳息。
53. 【答案】 ABC
【考点】代理权
【解析】《中华人民共和国合同法》第48条:“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的,视为拒绝追认。合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”
54. 【答案】 AB
【考点】合同解释的原则
【解析】合同解释的原则分为文义解释原则、整体解释原则、目的解释原则、参照习惯或惯例原则。文义解释指根据所用词句的含义来解释条款的含义。整体解释指把全部合同条款和构成部分看成一个统一的整体,从各条款及构成部分的相互关联、所处的地位和整体联系上阐明某一合同用语的含义。目的解释指根据订立合同的目的来确定其用语的含义。参照习惯或惯例解释指按照习惯或惯例的含义来确定合同的文字或条款的含义。
55. 【答案】 ABCD
【考点】双务合同履行抗辩权、抵销权、留置权
【解析】《中华人民共和国合同法》第66条:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。”第68条:“应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行:(一) 经营状况严重恶化;(二) 转移财产、抽逃资金,以逃避债务;(三) 丧失商业信誉;(四) 有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任。”第100条:“当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵销。”留置权的行使须依法律的规定,只有特定的合同才可行使,且留置物须与该合同有关。
56. 【答案】 ACD
【考点】合同的分类及适用
【解析】根据法律是否赋予特定名称并设有规范,合同可分为有名合同与无名合同。无名合同是指在法律上尚未确定一定的名称和规则的合同。《中华人民共和国合同法》第124条:“本法分则或者其他法律没有明文规定的合同,适用本法总则的规定,并可以参照本法分则或者其他法律最相类似的规定。”
57. 【答案】 BD
【考点】保证期间
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第31条:“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”
58. 【答案】 BD
【考点】形成权
【解析】形成权是依权利人单方意思表示就能行使权利发生、变更或消灭的权利。解除权、追认权、抵销权等都属于形成权。
59. 【答案】 ACD
【考点】诉讼时效、侵权责任
【解析】《中华人民共和国民法通则》第135条:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。”第137条:“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。”《中华人民共和国著作权法》第47条:“有下列侵权行为的,应当根据情况,承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任;同时损害公共利益的,可以由著作权行政管理部门责令停止侵权行为,没收违法所得,没收、销毁侵权复制品,并可处以罚款;情节严重的,著作权行政管理部门还可以没收主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等;构成犯罪的,依法追究刑事责任:(一) 未经著作权人许可,复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的,本法另有规定的除外;(二) 出版他人享有专有出版权的图书的;(三) 未经表演者许可,复制、发行录有其表演的录音录像制品,或者通过信息网络向公众传播其表演的,本法另有规定的除外;(四) 未经录音录像制作者许可,复制、发行、通过信息网络向公众传播其制作的录音录像制品的,本法另有规定的除外;(五) 未经许可,播放或者复制广播、电视的,本法另有规定的除外;(六) 未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意避开或者破坏权利人为其作品、录音录像制品等采取的保护著作权或者与著作权有关的权利的技术措施的,法律、行政法规另有规定的除外;(七) 未经著作权人或者与著作权有关的权利人许可,故意删除或者改变作品、录音录像制品等的权利管理电子信息的,法律、行政、法规另有规定的除外;(八) 制作、出售假冒他人署名的作品的。”
60. 【答案】 ABC
【考点】驰名商标的保护
【解析】《中华人民共和国商标法》第13条:“就相同或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人未在中国注册的驰名商标,容易导致混淆的,不予注册并禁止使用。就不相同或者不相类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译他人已经在中国注册的驰名商标,误导公众,致使该驰名商标注册人的利益可能受到损害的,不予注册并禁止使用。”
61. 【答案】 BD
【考点】注册商标的转让
【解析】《中华人民共和国消费者权益保护法》第8条:“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受的服务的真实情况的权利。消费者有权根据商品或者服务的不同情况,要求经营者提供商品的价格、产地、生产者、用途、性能、规格、等级、主要成份、生产日期、有效期限、检验合格证明、使用方法说明书、售后服务,或者服务的内容、规格、费用等有关情况。”《中华人民共和国商标法》第40条:“商标注册人可以通过签订商标使用许可合同,许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的,必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品产地。商标使用许可合同应当报商标局备案。”
62. 【答案】 BD
【考点】承揽合同
【解析】《中华人民共和国合同法》第251条:“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”甲公司无过错不承担赔偿责任。
63. 【答案】 ACD
【考点】夫妻共同财产
【解析】《中华人民共和国婚姻法》第18条:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一) 一方的婚前财产;(二) 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(三) 遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四) 一方专用的生活用品;(五) 其他应当归一方的财产。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第17条:“人民法院审理离婚案件,涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资,另一方不是该企业合伙人的,当夫妻双方协商一致,将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时,按以下情形分别处理:(一)其他合伙人一致同意的,该配偶依法取得合伙人地位;(二)其他合伙人不同意转让,在同等条件下行使优先受让权的,可以对转让所得的财产进行分割;(三)其他合伙人不同意转让,也不行使优先受让权,但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的,可以对退还的财产进行分割;(四)其他合伙人既不同意转让,也不行使优先受让权,又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的,视为全体合伙人同意转让,该配偶依法取得合伙人地位。”
64. 【答案】 AD
【考点】破产财产、破产抵销权、别除权
【解析】《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第253条:“人民法院审理破产还债案件,除适用民事诉讼法第十九章的规定外,并可参照《中华人民共和国企业破产法(试行)》的有关规定。”《中华人民共和国企业破产法》(试行)第35条:“人民法院受理破产案件前六个月至破产宣告之日的期间内,破产企业的下列行为无效:(一) 隐匿、私分或者无偿转让财产;(二) 非正常压价出售财产;(三) 对原来没有财产担保的债务提供财产担保;(四) 对未到期的债务提前清偿;(五) 放弃自己的债权。”《中华人民共和国合同法》第242条:“出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的,租赁物不属于破产财产。”
65. 【答案】 BD
【考点】股份有限公司股票的发行价格
【解析】《中华人民共和国公司法》第131条:“股票发行价格可以按票面金额,也可以超过票面金额,但不得低于票面金额。以超过票面金额发行股票所得溢价款列入公司资本公积金。股票溢价发行的具体管理办法由国务院另行规定。”
66. 【答案】 CD
【考点】附条件背书的效力
【解析】《中华人民共和国票据法》第33条:“背书不得附有条件。背书时附有条件的,所附条件不具有汇票上的效力。将汇票金额的一部分转让的背书或者将汇票金额分别转让给二人以上的背书无效。”票据是无因行为。
67. 【答案】 ACD
【考点】破产财产
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第253条:“人民法院审理破产还债案件,除适用民事诉讼法第十九章的规定外,并可参照《中华人民共和国企业破产法(试行)》的有关规定。”《中华人民共和国企业破产法》(试行)28条:“破产财产由下列财产构成:(一) 宣告破产时破产企业经营管理的全部财产;(二) 破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产;(三) 应当由破产企业行使的其他财产权利。已作为担保物的财产不属于破产财产;担保物的价款超过其所担保的债务数额的,超过部分属于破产财产。”《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第64条:“破产财产由下列财产构成:(一)债务人在破产宣告时所有的或者经营管理的全部财产;(二)债务人在破产宣告后至破产程序终结前取得的财产;(三)应当由债务人行使的其他财产权利。”第78条:“债务人对外投资形成的股权及其收益应当予以追收。对该股权可以出售或者转让,出售、转让所得列入破产财产进行分配。股权价值为负值的,清算组停止追收。”
68. 【答案】 ABD
【考点】共同海损
【解析】《中华人民共和国海商法》193条:“共同海损,是指在同一海上航程中,船舶、货物和其他财产遭遇共同危险,为了共同安全,有意地合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲、支付的特殊费用。无论在航程中或者在航程结束后发生的船舶或者货物因迟延所造成的损失,包括船期损失和行市损失以及其他间接损失,均不得列入共同海损。”
69. 【答案】 ABC
【考点】上市公司的收购
【解析】《中华人民共和国证券法》第83条:“收购人在依照前条规定报送上市公司收购报告书之日起十五日后,公告其收购要约。收购要约的期限不得少于三十日,并不得超过六十日。”第84条:“在收购要约的有效期限内,收购人不得撤回其收购要约。在收购要约的有效期限内,收购人需要变更收购要约中事项的,必须事先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告,经获准后,予以公告。”第85条:“收购要约中提出的各项收购条件,适用于被收购公司所有的股东。”
70. 【答案】 AD
【考点】民事诉讼中当事人承认的效力
【解析】《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第8条:“诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认。当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认。当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任。”
71. 【答案】 AB
【考点】地域管辖
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第23条:“下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:(一) 对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(二) 对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;(三) 对被劳动教养的人提起的诉讼;(四) 对被监禁的人提起的诉讼。”第31条:“因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先到达地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖。”
72. 【答案】 ABCD
【考点】生效法律文书的执行
【解析】参见《最高人民法院关于人民法院执行工作中若干问题的规定》(试行)第2条:“执行机构负责执行下列生效法律文书:(1) 人民法院民事、行政判决、裁定、调解书,民事制裁决定、支付令,以及刑事附带民事判决、裁定、调解书;(2) 依法应由人民法院执行的行政处罚决定、行政处理决定;(3) 我国仲裁机构作出的仲裁裁决和调解书;人民法院依据《中华人民共和国仲裁法》有关规定作出的财产保全和证据保全裁定;(4) 公证机关依法赋予强制执行效力的关于追偿债款、物品的债权文书;(5) 经人民法院裁定承认其效力的外国法院作出的判决、裁定,以及国外仲裁机构作出的仲裁裁决;(6) 法律规定由人民法院执行的其他法律文书。”
73. 【答案】 ABCD
【考点】执行措施
【解析】《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》(试行)第60条:“被执行人拒不履行生效法律文书中指定的行为的,人民法院可以强制其履行。对于可以替代履行的行为,可以委托有关单位或他人完成,因完成上述行为发生的费用由被执行人承担。对于只能由被执行人完成的行为,经教育,被执行人仍拒不履行的,人民法院应当按照妨害执行行为的有关规定处理。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第295条:“被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行非金钱给付义务的,无论是否已给申请执行人造成损失,都应当支付迟延履行金。已经造成损失的,双倍补偿申请执行人已经受到的损失;没有造成损失的,迟延履行金可以由人民法院根据具体案件情况决定。”《中华人民共和国民事诉讼法》第102条:“诉讼参与人或者其他人有下列行为之一的,人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任;(一) 伪造、毁灭重要证据,妨碍人民法院审理案件的;(二) 以暴力、威胁、贿买方法阻止证人作证或者指使、贿买、胁迫他人作伪证的;(三) 隐藏、转移、变卖、毁损已被查封、扣押的财产,或者已被清点并责令其保管的财产,转移已被冻结的财产的;(四) 对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行的人,进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复的;(五) 以暴力、威胁或者其他方法阻碍司法工作人员执行职务的;(六) 拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的。人民法院对有前款规定的行为之一的单位,可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”
74. 【答案】 AB
【考点】仲裁协议的效力
【解析】《中华人民共和国仲裁法》第19条:“仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。”经人民法院裁定准许撤诉,当事人可协商同意申请仲裁。
75. 【答案】 ABC
【考点】民事诉讼简易程序的运用
【解析】《最高人民法院关于运用简易程序审理民事案件的若干规定》第1条:“基层人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定审理简单的民事案件,适用本规定,但有下列情形之一的案件除外:(一)起诉时被告下落不明的;(二)发回重审的;(三)共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的;(四)法律规定应当适用特别程序、审判监督程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的;(五)人民法院认为不宜适用简易程序进行审理的。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第174条:“发回重审和按照审判监督程序再审的案件,不得适用简易程序审理。”
76. 【答案】 BC
【考点】不予受理,驳回起诉的适用
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第153条:“当事人超过诉讼时效期间起诉的,人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的,判决驳回其诉讼请求。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第1条:“当事人起诉请求解除同居关系的,人民法院不予受理。但当事人请求解除的同居关系,属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的“有配偶者与他人同居”的,人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的,人民法院应当受理。”
77. 【答案】 ABCD
【考点】证据的效力
【解析】《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第69条:“下列证据不能单独作为认定案件事实的依据:(一) 未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;(二) 与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;(三) 存有疑点的视听资料;(四) 无法与原件、原物核对的复印件、复制品;(五) 无正当理由未出庭作证的证人证言。”
78. 【答案】 CD
【考点】举证责任的承担
【解析】《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第4条:“下列侵权诉讼,按照以下规定承担举证责任:(一) 因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼,由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任;(二) 高度危险作业致人损害的侵权诉讼,由加害人就受害人故意造成损害的事实承担举证责任;(三) 因环境污染引起的损害赔偿诉讼,由加害人就法律规定的免责事由及其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(四) 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼,由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任;(五) 饲养动物致人损害的侵权诉讼,由动物饲养人或者管理人就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任;(六) 因缺陷产品致人损害的侵权诉讼,由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任;(七) 因共同危险行为致人损害的侵权诉讼,由实施危险行为的人就其行为与损害结果之间不存在因果关系承担举证责任;(八) 因医疗行为引起的侵权诉讼,由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。有关法律对侵权诉讼的举证责任有特殊规定的,从其规定。”
79. 【答案】 BC
【考点】仲裁协议效力的确认
【解析】《最高人民法院关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》三:“当事人对仲裁协议的效力有异议的,一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议效力,另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效,如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院不予受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理,同时通知仲裁机构终止仲裁。”当事人对仲裁协议的效力有异议的,由该仲裁委员会所在地的中级人民法管辖。
80. 【答案】 BC
【考点】执行开始
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第207条:“发生法律效力的民事判决、裁定,以及刑事判决、裁定中的财产部分,由第一审人民法院执行。法律规定由人民法院执行的其他法律文书,由被执行人住所地或者被执行的财产所在地人民法院执行。”第216条:“发生法律效力的民事判决、裁定,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行,也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书,当事人必须履行。一方拒绝履行的,对方当事人可以向人民法院申请执行。”第219条:“申请执行的期限,双方或者一方当事人是公民的为一年,双方是法人或者其他组织的为六个月。前款规定的期限,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算。”
三、不定项选择题
81. 【答案】 CD
【考点】遗产的范围
【解析】《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第3条:“公民可继承的其他合法财产包括有价证券和履行标的为财物的债权等。”货币安置奖励费、使用权补偿款是基于房屋所有权而产生的债权。
82. 【答案】 B
【考点】夫妻共同财产
【解析】《中华人民共和国婚姻法》第18条:“有下列情形之一的,为夫妻一方的财产:(一) 一方的婚前财产;(二) 一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(三) 遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(四) 一方专用的生活用品;(五) 其他应当归一方的财产。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第11条:“婚姻关系存续期间,下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”:(一)一方以个人财产投资取得的收益;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。”
83. 【答案】 BC
【考点】非法定继承人的继承份额及继承权的行使
【解析】《中华人民共和国继承法》第14条:“对继承人以外的依*被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人,或者继承人以外的对被继承人扶养较多的人,可以分给他们适当的遗产。”《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国继承法〉若干问题的意见》第31条:“依继承法第十四条规定可以分给适当遗产的人,分给他们遗产时,按具体情况可多于或少于继承人。”第32条:“依继承法第十四条规定可以分给适当遗产的人,在其依法取得被继承人遗产的权利受到侵犯时,本人有权以独立的诉讼主体的资格向人民法院提起诉讼。但在遗产分割时,明知而未提出请求的,一般不予受理;不知而未提出请求,在二年以内起诉的,应予受理。”
84. 【答案】 ABD
【考点】继承人的范围
【解析】《中华人民共和国继承法》第12条:“丧偶儿媳对公、婆,丧偶女婿对岳父、岳母,尽了主要赡养义务的,作为第一顺序继承人。”第11条:“被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。”
85. 【答案】 AD
【考点】保证的效力
【解析】《中华人民共和国担保法》第19条:“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第20条:“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以要求债务人履行债务,也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后,向债务人不能追偿的部分,由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的,平均分担。”
86. 【答案】 ACD
【考点】债的担保与物的担保间的关系
【解析】《中华人民共和国担保法》第28条:“同一债权既有保证又有物的担保的,保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。债权人放弃物的担保的,保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第38条:“同一债权既有保证又有第三人提供物的担保的,债权人可以请求保证人或者物的担保人承担担保责任。当事人对保证担保的范围或者物的担保的范围没有约定或者约定不明的,承担了担保责任的担保人,可以向债务人追偿,也可以要求其他担保人清偿其应当分担的份额。同一债权既有保证又有物的担保的,物的担保合同被确认无效或者被撤销,或者担保物因不可抗力的原因灭失而没有代位物的,保证人仍应当按合同的约定或者法律的规定承担保证责任。债权人在主合同履行期届满后怠于行使担保物权,致使担保物的价值减少或者毁损、灭失的,视为债权人放弃部分或者全部物的担保。保证人在债权人放弃权利的范围内减轻或者免除保证责任。”
87. 【答案】 AB
【考点】对已过诉讼时效的主债权清偿后的法律后果
【解析】保证人对已过诉讼时效的主债权清偿后,无权对债务人或其他保证人进行追偿。
88. 【答案】 BD
【考点】债务转移后担保的效力
【解析】《中华人民共和国担保法》第23条:“保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。”根据意思自治原则,经当事人协商一致的,可转移合同的债权债务关系,而不影响担保合同的效力。
89. 【答案】 ABCD
【考点】受益人的确定
【解析】《中华人民共和国保险法》第61条:“人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以由其监护人指定受益人。”
90. 【答案】 A
【考点】无民事行为能力人为被保险人时受益人的确定
【解析】《中华人民共和国保险法》第61条:“人身保险的受益人由被保险人或者投保人指定。投保人指定受益人时须经被保险人同意。被保险人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的,可以由其监护人指定受益人。”《中华人民共和国民法通则》16条:“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的,由下列人员中有监护能力的人担任监护人:(一) 祖父母、外祖父母;(二) 兄、姐;(三) 关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任,经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的,由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的,由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”
91. 【答案】 AD
【考点】分期支付保险费的人身保险合同的效力
【解析】《中华人民共和国保险法》第58条:“合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额。”
92. 【答案】 C
【考点】保险合同的解除
【解析】《中华人民共和国保险法》第69条:“投保人解除合同,已交足二年以上保险费的,保险人应当自接到解除合同通知之日起三十日内,退还保险单的现金价值;未交足二年保险费的,保险人按照合同约定在扣除手续费后,退还保险费。”
93. 【答案】 D
【考点】被告应诉答辩后仲裁协议的效力
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第148条:“当事人一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议,人民法院受理后,对方当事人又应诉答辩的,视为该人民法院有管辖权。”
94. 【答案】 A
【考点】仲裁协议的效力
【解析】《中华人民共和国仲裁法》第26条:“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉未声明有仲裁协议,人民法院受理后,另一方在首次开庭前提交仲裁协议的,人民法院应当驳回起诉,但仲裁协议无效的除外;另一方在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的,视为放弃仲裁协议,人民法院应当继续审理。”
95. 【答案】 AC
【考点】诉讼过程中达成的和解
【解析】《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第4条:“当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。双方当事人申请庭外和解的期间,不计入审限。当事人在和解过程中申请人民法院对和解活动进行协调的,人民法院可以委派审判辅助人员或者邀请、委托有关单位和个人从事协调活动。”第18条:“当事人自行和解或者经调解达成协议后,请求人民法院按照和解协议或者调解协议的内容制作判决书的,人民法院不予支持。”《中华人民共和国民事诉讼法》第131条:“宣判前,原告申请撤诉的,是否准许,由人民法院裁定。人民法院裁定不准许撤诉的,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,可以缺席判决。”
96. 【答案】 ACD
【考点】仲裁过程中达成的调解协议
【解析】《中华人民共和国仲裁法》第51条:“仲裁庭在作出裁决前,可以先行调解。当事人自愿调解的,仲裁庭应当调解。调解不成的,应当及时作出裁决。调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。”
97. 【答案】 C
【考点】公开审理的例外
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第120条:“人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。”
98. 【答案】 ABC
【考点】法院的调解
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第92条:“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解。当事人一方或双方坚持不愿调解的,人民法院应当及时判决。人民法院审理离婚案件,应当进行调解,但不应久调不决。”第94条:“无民事行为能力人的离婚案件,由其法定代理人进行诉讼。法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的,可根据协议内容制作判决书。”
99. 【答案】 C
【考点】二审法院判决离婚时的审理
【解析】《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第185条:“一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审人民法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人自愿的原则,与子女扶养、财产问题一并调解,调解不成的,发回重审。”
100. 【答案】 ACD
【考点】已生效离婚案件的再审
【解析】《中华人民共和国民事诉讼法》第181条:“当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决,不得申请再审。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第209条:“当事人就离婚案件中的财产分割问题申请再审的,如涉及判决中已分割的财产,人民法院应依照民事诉讼法第一百七十九条的规定进行审查,符合再审条件的,应立案审理;如涉及判决中未作处理的夫妻共同财产,应告知当事人另行起诉。”

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