2017年国考行测备考：辨析抵押合同的生效与抵押权的生效

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距离2017年国考只有短短两三天的时间了，考生需要复习的知识点很多，此时需要的是查漏补缺。抵押合同的生效与抵押权的生效是很容易导致考生头疼的易混肴题型之一，也是国考的高频易错考点。那么，如何才能分辨抵押合同的生效与抵押权的生效呢?

抵押合同和抵押权是一个相辅相成的概念。一般情况下，抵押权都是基于抵押合同的设立才产生的。但是在实际学习中，很多考生并未将二者做出很好的区分以至于在考试时丢分较多。因此，我将为各位考生区分一下二者的概念。

首先，抵押合同是一种为了设立抵押权而要求的一种书面要式行为。简单来说，就是要设立抵押权就必须要设立抵押合同。而抵押合同相对于主债权合同来说，只能算是从合同。因为设立抵押合同的前提就必须要求有债权债务关系的存在。比如，如果甲向银行借款这一债权债务关系的话，银行也就不需要和甲通过订立抵押合同的形式来设置一个抵押权从而保障主债权的顺利实现。所以在二者的关系上，大家一定要区别理解。

其次，抵押合同归根结底来说其实就是一个合同。其成立的生效要件与普通合同的生效要件都是一样的，即“有能力(有民事行为能力)、意思真(意思表示真实)、不违法(不能违反法律的强制性规定或者违反社会公共利益)”。因此，各位考生在做题时候看到题目中问的是此抵押合同是否生效时，判断标准就是上述的情形。切勿和抵押权的生效要件相混淆。

最后，就是上文中提到的要区别抵押权的生效要件。由于动产和不动产都可以设立抵押权。因此考生们一定要注意，动产的抵押权为抵押合同成立时设立，而不动产的抵押权为登记时设立。这是一种权利的设立条件，和上述基于合意而设立的合同生效的要件是完全不同的。

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