“超生开除”是否合适?

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徐明轩

在违反计划生育这点上，国家工作人员和普通人的责任是不一样的，企业作为劳动合同的一方，没有必要过多动用“纪律处分”，否则就是将行政责任混同于劳动责任。

3月25日，《陕西省人口与计划生育条例(修订草案修改稿)》提交省人大常委会审议，其中规定，国家工作人员违反本条例规定多生育的，给予降级、撤职处分;多生育两个及以上子女;拒不缴纳社会抚养费等，将给予开除处分。

媒体将之概括为“陕西拟规定国家工作人员多生两个子女将被开除”。而就在今年三八妇女节前夕，北京市第二中级人民法院刚刚举行发布会，明确“用人单位无权开除生二胎员工”。两者是不是矛盾了呢?

其实，关于计划生育的国家立法是2001年《人口与计划生育法》(下称《人口法》)，规定国家工作人员违反计划生育，除了要缴纳社会抚养费，还应当依法给予行政处分;其他人员还应当由其所在单位或者组织给予“纪律处分”。也就是说，国家工作人员和普通人的责任是不一样的，前者责任更重。因此这次陕西规定“多生两个子女将被开除”，也只是细化了上位法中对国家工作人员的责任的规定。

但是，过去很长一段时间里，很多并不是国家机关的普通企业，却狐假虎威、不适当地适用《人口法》，将违反计划生育的职工“开除”，不排除其中有的是借机侵犯劳动者权利。

所以，这次北京市二中院明确“用人单位无权开除生二胎员工”，一是因为普通企业职工并非《人口法》规定的“国家工作人员”;二是普通企业的职工，即使违反计生政策，用人单位也只能做出“纪律处分”，而解除劳动关系不属于“纪律处分”。

对于超生产生的行政责任，普通公民支付社会抚养费就可以了，企业作为劳动合同的一方，没有必要过多动用“纪律处分”，否则就是将行政责任混同于劳动责任。

那么，在这种情况下，江西、广东等省仍然按2001年的《人口法》，在地方条例中规定：对于违反计划生育的普通职工，企业可以予以解除劳动合同，这是否合适?是否超出上位法《人口法》所规定的“纪律处分”的范围?按“后法优于先法”的原则，这些地方规定是否违反了《劳动合同法》，擅自扩大了解除劳动关系的范围呢?

十八届三中全会明确“单独二孩”政策之后，计生国策有了很大的调整空间，地方政府理当顺势而为。这次北京二中院明确“用人单位无权开除生二胎员工”，严格限制了普通公民的违反计划生育的责任，用司法政策保障了劳动权这种公民的宪法权利，也为计生政策的进一步调整提供了宽松的空间，这种司法智慧值得学习。
 

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